Сложно найти хотя бы одного взрослого человека, который никогда ничего не продавал. Скорее всего, никто из них не думал, что, продавая старую мебель, он занимается предпринимательством, ведь нельзя исключить, что покупатель приобретает бабушкин комод, чтобы дороже его продать. Такая сделка уже не будет считаться частной, она переходит в разряд предпринимательской. Следовательно, чтобы избежать штрафных санкций за незаконную предпринимательскую деятельность, вам надо будет оформить определенные документы и заплатить налоги.
Что значит незаконная предпринимательская деятельность
Суть предпринимательской деятельности заключается в специфических отношениях между физическими и юридическими лицами, организациями и государственными службами, подлежащими регулированию со стороны государства.
Прежде всего надо понять, какую деятельность можно назвать «предпринимательской», а уже потом делать заключения по поводу её законности. Руководствуясь действующими законами, можно определить признаки предпринимательской деятельности:
- индивидуальность — сфера деятельности, методы и формы работы выбираются самостоятельно и зависят от желания предпринимателя. Основным критерием предпринимательской деятельности считается реализация оригинальной идеи с целью получения прибыли, которая начинается, как правило, с разработки бизнес-плана (сегодня нередко этот этап называют стартапом);
- опасность — каждый предприниматель рискует, так как он может столкнуться с независящими от него обстоятельствами, которые негативно скажутся на прибыли. Таким образом, люди, начинающие предпринимательскую деятельность, по собственной воле идут на определенные риски, которые могут помешать достижению главной цели — получить хорошую прибыль (иногда результат может быть абсолютно противоположным);
- регулярность — осуществление сделок должно носить систематичный характер, то есть периодически повторяться. Если человек единожды продает вещь, которая является его собственностью (квартиру, машину, предмет личного обихода и т. п.), то это нельзя расценивать как незаконную предпринимательскую деятельность. В случае периодического повторения продаж на протяжении длительного времени (например, перепродажа бытовой техники или автомобилей) деятельность считается предпринимательской;
- целеполагание — все действия предпринимателя должны быть направлены на получение прибыли. Таким образом, если деятельность человека связана с осуществлением бесплатных сделок или с благотворительностью — это не предпринимательство, но если деятельность ведется с целью получения прибыли (имеются соответствующие признаки), а дохода нет, то это все равно рассматривается как предпринимательство.
В обобщенном виде предпринимательская деятельность может быть представлена следующими направлениями:
Место предпринимательского права в правовой системе России
... прибыли; законная деятельность, осуществляемая как физическими, так и юридическими лицами, с целью производства товаров, их реализацией другим субъектам рынка, выполнения работ и оказания услуг. [1]. Место предпринимательского права в ...
- работа с имуществом: предоставление во временное пользование (в аренду) жилья, производственного помещения или оборудования, автомобилей и т. п.;
- реализация товара: в качестве товара может быть использовано все что угодно (от гвоздика до недвижимости);
- предоставление услуг: подразумеваются все виды услуг, за которые берется оплата (маникюр, массаж, транспортировка и т. п.).
Как видите, спектр предпринимательской деятельности достаточно широк. Уже сформировались определенные направления, ставшие приоритетными, например предоставление в аренду или субаренду жилых и производственных помещений, различных транспортных средств и оборудования, продажа продуктов питания, строительных материалов, предметов домашнего обихода и прочего, проведение строительных или ремонтных работ, оказание косметических и других услуг.
Чтобы ваша работа не попала под определение «незаконная предпринимательская деятельность», стоит ознакомиться с практикой судебного производства и понять признаки предпринимательства.
В собственности у гражданина находится определенный участок земли и размещенная на нем недвижимость. В договоре купли-продажи данный объект именуется административным зданием, следовательно, его нельзя использовать в качестве жилого помещения. Данный гражданин заключает договор с ОАО «МТС» и предоставляет эту недвижимость в аренду.
В результате судебного разбирательства был сделан следующий вывод: гражданин Н. сдавал в аренду принадлежащее ему административное здание юридическому лицу с целью получения постоянного дохода, следовательно, он должен был платить НДС. Так как он этого не делал, суд первой инстанции постановил, что это незаконная предпринимательская деятельность и наложил на гражданина штрафные санкции за нарушение налогового законодательства.
Судебное решение базировалось на аргументах, указанных в договоре аренды: сроке действия договора, условиях изменения и расторжения договора, форс-мажорных обстоятельствах. Иначе говоря, документ свидетельствует о регулярности получения прибыли и в нем предусмотрены риски, с которыми может столкнуться предприниматель во время осуществления своей деятельности.
Верховный суд РФ дал следующее определение (№ 59-КГ15-2 от 08.04.2015): «Суд первой инстанции не учел слова гражданина, объясняющие его действия: здание приобреталось для перепродажи. Данной цели не удалось достигнуть, и во избежание неоправданных расходов на содержание недвижимости он решил сдать его в аренду».
Вышеуказанное определение включает не только разъяснения, сформулированные в постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 18.11.2004 № 23 (в ред. от 07.07.2015), но и указывает еще один критерий, учитываемый при оценке предпринимательской деятельности (дана характеристика имущества, используемого для получения прибыли).
Стоит отметить, что не всегда деятельность, за которую человеку платят деньги, считается предпринимательской.
Источники предпринимательского права
... экономики. Основным видом источников законодательства о предпринимательской деятельности являются законы Российской Федерации. Главным источником безусловно является Конституция Российской Федерации. Для предпринимательского права центральное значение ... Поэтому любые акты субъектов РФ, принимаемые по этим вопросам, незаконны. Особое место занимают отраслевые кодифицированные нормативные акты в виде ...
Предположим, вы оказываете услуги, не зарегистрировав предпринимательскую деятельность, значит, вам надо заключать с клиентом договор гражданско-правовой направленности. В этом случае ваши действия не попадают под определение «незаконная предпринимательская деятельность», но такой вариант имеет ряд недостатков:
- запрет на рекламу услуг;
- по налоговому законодательству данные взаимоотношения могут попасть под определение «трудовые отношения», а это влечет проблемы для стороны, получающей услуги;
- нередко заказчики отдают предпочтение зарегистрированным предпринимателям или компаниям, так как они могут предоставить им более выгодные условия.
Чтобы деятельность гражданина не попала под определение «незаконная предпринимательская деятельность», ему необходимо выполнить 2 условия:
Незаконная предпринимательская деятельность в РФ и ее основные виды
- Осуществление предпринимательской деятельности без надлежащей регистрации.
Другими словами, осуществление бизнес-деятельности без регистрации физического или юридического лица. Предпринимательская деятельность считается законной (зарегистрированной) с момента внесения соответствующей записи в государственный реестр.
Гражданин должен не только подать заявку в орган государственной регистрации, но и получить утвердительный ответ (свидетельство установленного образца).
Только в этом случае его деятельность будет считаться законной.
В качестве доказательств были использованы:
- свидетельские показания (жители микрорайона подтвердили, что видели этого продавца почти каждый день, он торговал фруктами и овощами);
- рекламная продукция (Малышев распространял по микрорайону и расклеивал объявления с сообщениями о предстоящих акциях, например о скидках на товар);
- регулярные оптовые поставки (контрагенты Малышева подтвердили, что на протяжении последних трех лет 2-3 раза в неделю они привозили на данную точку свой товар для реализации, информация подтверждалась накладными).
- Несоответствие вида деятельности заявленному при регистрации.
Предположим, человек решил открыть свой автосервис: начал его строительство и прошел регистрацию ИП, а спустя некоторое время он решил сменить направленность и вместо запланированного автосервиса он открывает пункт быстрого питания. Предприниматель не получил разрешения на работу в сфере общественного питания, значит, он работает незаконно.
- Отсутствие необходимых разрешительных документов (лицензий).
В ФЗ № 128 (ст. 17) дан полный перечень видов предпринимательской деятельности, для ведения которой необходимо получение государственной лицензии, например на торговлю спиртными или табачными изделиями.
Под определение «незаконная предпринимательская деятельность» в 2017 году попадают следующие случаи:
- на ведение бизнеса не получено разрешение от государственных органов (если таковое законодательно предусмотрено, а предприниматель даже не подавал соответствующего заявления);
- деятельность осуществляется до момента выдачи разрешительного документа (заявление еще находится на рассмотрении);
- лицензия аннулирована, приостановлена или истек срок её действия, а предприниматель продолжает свою деятельность.
Если предприниматель, имея лицензию на определенный вид деятельности, параллельно ведет бизнес еще в одном направлении, требующем лицензирования, то он тоже нарушает закон «О лицензировании».
Уголовно-правовая характеристика регистрации незаконных сделок с землей
... N 122-ФЗ (ред. от 25.07.2015) «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним»// «Российская газета», N 145, 30.07.1997 8.Федеральный закон от ... правовая и криминологическая характеристика преступлений в сфере регистрации незаконных сделок с землей: Монография. М.: Юрист, 2013. 152 с. 14.Булавинцев А.Т. Регистрация незаконных сделок с землей: Дис. … к.ю.н. М., 2007. ...
- Нарушение условий лицензирования.
Перечень данных нарушений достаточно большой. Он включает:
- несоблюдение предъявляемых к продукции требований (например, отсутствие даты изготовления или срока годности);
- несоблюдение техусловий, предъявляемых к деятельности (например, санитарных норм при изготовлении молочной продукции);
- нарушение территориальных ограничений (деятельность на территории, не указанной в лицензии).
Помимо вышеперечисленного, не стоит забывать, что реализация товара без регистрации — это тоже незаконная предпринимательская деятельность. Несоблюдение требований, установленных в действующем законодательстве, не снимает с предпринимателя ответственности за незаконное ведение бизнеса и невыполнение взятых на себя обязательств. Таким образом, поводом для начала судопроизводства могут стать не только претензии со стороны государственных органов контроля, но и заявление от контрагентов, понесших ущерб в результате деятельности такого бизнесмена.
Кто может написать жалобу на незаконное осуществление предпринимательской деятельности
На сегодняшний день масштабность незаконного предпринимательства невероятно высока. Если бы это соотношение выражалось в схеме «один незарегистрированный продавец овощей из тысячи работающих с разрешением», то это не сильно бы повлияло на состояние бюджета России и не вызывало бы тревоги у Правительства и в налоговой системе.
Конечно, понять предпринимателей, уклоняющихся от уплаты налогов, можно: их прибыль в большинстве случаев достаточно скромна, но не стоит выходить за рамки приличия. Естественно, вряд ли кто-то станет жаловаться на соседку, периодически пекущую на заказ торты. Но если в обычной квартире поместили полноценную пекарню или косметический салон и работают без каких-либо разрешительных документов и регистрации, то, согласитесь, это уже слишком…
Уличить бизнесмена в незаконной деятельности может не только контролирующий орган, но и физическое лицо, пострадавшее от такой деятельности. В этом случае человек имеет полное право стать инициатором расследования деятельности предпринимателя.
Если возникает такая необходимость, то можно обращаться и в другие структуры, например в общественные (в случае отсутствия действий со стороны официальных представителей закона).
Представители органов при рассмотрении заявления должны проверить:
В случае выявления факта ведения незаконной предпринимательской деятельности нарушителя, как правило, наказывают. Однако для начала каких-либо действий необходимо наличие обращения, которое будет соответствовать правилам оформления таких документов.
Обращение-жалоба на незаконное предпринимательство составляется в свободной форме, главное, чтобы была изложена суть проблемы и правильно оформлена шапка (для упрощения составления шапки можно использовать готовые бланки государственных органов).
По закону на рассмотрение жалобы отводится не более 30 дней со дня регистрации. Но, как показывает практика, ответ может поступить и позже.
Если рассмотрение жалобы и принятие мер по ней являются принципиально важными для заявителя, то он может напомнить о себе, подав обращение повторно.
Незаконная предпринимательская деятельность должна иметь фактическое подтверждение, которое будет указано в протоколе контролирующего органа. С момента обнаружения и пресечения правонарушения должно пройти не более двух месяцев, меру пресечения устанавливает суд. Если доказан факт ведения незаконной предпринимательской деятельности, то в отношении нарушителя могут применить не только административное и налоговое наказание, но и привлечь его к уголовной ответственности.
Какое наказание предусматривает незаконная предпринимательская деятельность
В результате незарегистрированной предпринимательской деятельности в государственном бюджете образуется дефицит средств, пополняемых за счет перечисленных налогов. Поэтому налоговые службы наиболее заинтересованы в законности деятельности граждан.
На всю прибыль, полученную в результате предпринимательской деятельности, начисляются налоги, штрафы и пени. Кроме этого, штрафные санкции предусмотрены за нарушение сроков подачи отчетов за период от начала деятельности до дня составления акта.
Какой штраф за незаконную предпринимательскую деятельность назначить за несвоевременную регистрацию или её отсутствие, решают налоговые органы (они вправе пересмотреть налоговые выплаты и досчитать недостающую сумму).
В случае если контролирующими органами доказан факт нелегальной деятельности гражданина, предприниматель обязан заплатить налог, начисляющийся на доходы физических лиц.
К этой сумме добавляются:
- пени за несвоевременную выплату налога;
- штраф за уклонение от уплаты налогов (20 % от доначисленной суммы).
В Гражданском процессуальном кодексе сказано, что все вышеперечисленные штрафные санкции могут быть реализованы только после соответствующего решения суда.
Административный штраф за незаконную предпринимательскую деятельность
Судебное производство о незаконной предпринимательской деятельности не должно превышать двухмесячного срока со дня составления протокола об административном правонарушении. Постановление выносит мировой судья, работающий с данным участком. Если дело не рассмотрено в установленные сроки, то он должен вынести постановление о прекращении делопроизводства.
Прийти к предпринимателю с проверкой могут представители различных государственных служб: полицейские, налоговые инспекторы, представители государственной торговой инспекции и другие. Поводом для визита могут быть и заявления потребителей, и инициатива контролирующего органа. Результатом проверки должен стать протокол, в котором нужно зафиксировать все выявленные факты административного нарушения. После этого начинается делопроизводство, которое не может длиться дольше двух месяцев.
от 500 до 2000 рублей
от 2000 до 2500 рублей (ч. 2 ст. 14.1 Кодекса об административных правонарушениях РФ
от 4000 до 5000 pyблeй.
3 ст. 14.1 Кодекса об административных правонарушениях РФ,
ч. 4 указанной статьи Кодекса об административных правонарушениях РФ:
- физические лица — штрафом от 4000 до 8000 рублей или временным прекращением деятельности на срок до трех месяцев (90 суток );
- лица, занимающие ответственные должности, — штрафом от 5000 до 10 000 рублей;
- юридические лица — штрафом от 100 000 до 200 000 рублей или временным прекращением деятельности на срок до трех месяцев (90 суток ).
Однозначного критерия «грубого нарушения» не существует, они различны для каждого вида деятельности.
Если дело касается крупных сумм и серьезного ущерба, то нарушителя могут привлечь к уголовной ответственности.
Уголовная ответственность за незаконную предпринимательскую деятельность
Если предприниматель работал, не зарегистрировав свой бизнес или не получив лицензии (в предусмотренных законом случаях), то в отношении него может быть применена ст. 171 Уголовного кодекса РФ. В данной статье предусматривается наказание за незаконное ведение бизнеса, принесшего крупный или особо крупный доход (более 2,5 млн), а также в результате которого пострадало государство или его граждане.
Данная уголовная статья применяется нечасто, так как собрать полную доказательную базу достаточно сложно.
Статья 171 Уголовного кодекса предусматривает:
|
Наказание |
Неимение свидетельства о регистрации бизнеса или лицензии (при необходимости) |
Нанесение особо крупного ущерба (6 млн руб. и более), групповое ведение неузаконенного бизнеса |
|
Штраф |
Не более 300 000 руб. |
От 100 000 до 500 000 |
|
Штраф в размере прибыли подсудимого |
За период до 2 лет |
За период от 1 до 3 лет |
|
Общественные работы |
До 480 часов |
До 5 лет |
|
Лишение свободы |
До 6 месяцев |
До 5 лет (в некоторых случаях арест сопровождается штрафом до 80 тыс. руб.) |
Обратите внимание, что в подобных случаях расчета дохода учитываются все поступившие к предпринимателю средства, включая те, которые впоследствии потрачены на нужды предприятия и налоги.
Для доказательства вины предпринимателя (сокрытие крупной прибыли или причинение ущерба) полицией или прокуратурой должна быть собрана доказательная база. Крайне редко незаконная предпринимательская деятельность карается по Уголовному кодексу, потому что правоохранители закупают товар на определенную сумму. В связи с этим выявить факт сокрытия крупных доходов они в большинстве случаев не могут.
Обычно уголовное наказание применяется к лицам, причастным к отмыванию нечестно заработанных средств. Если дело касается не ИП, а компании, то за её незаконную деятельность отвечает руководитель.
Смягчающим обстоятельством является отсутствие у предпринимателя судимости.
В случае привлечения предпринимателя к ответственности по Уголовному кодексу суд, как правило, останавливается на применении штрафных санкций. Однако не стоит забывать и о том, что за подобное нарушение может последовать и лишение свободы, если подсудимый действовал в составе преступной группы (например, руководитель и главный бухгалтер) или в случае сокрытия особо крупного дохода.
Если органами правопорядка не выявлены факты, за которые следует уголовное наказание, то незаконная предпринимательская деятельность рассматривается в рамках административного права.
Уголовная ответственность не может быть применена в отношении лиц, заключивших трудовой договор с незарегистрированным предпринимателем, и хозяев недвижимости, которая сдается в аренду.
Ответственность за незаконную предпринимательскую деятельность + совокупность преступлений
Нередко незаконное ведение бизнеса сопровождается рядом других правонарушений, попадающих под следующие статьи Уголовного кодекса РФ:
- статья 180: незаконное использование товарного знака, бренда или маркировки продукта;
- статья 181: работа с товаром, на котором отсутствуют акцизные марки (если таковые предусмотрены законом);
- статья 238: реализация товара, не соответствующего санитарно-гигиеническим требованиям и являющегося опасным для использования потребителями.
Если незаконная предпринимательская деятельность дополняется данными нарушениями, то уголовное наказание определяется по совокупности преступлений.
Чаще всего предприниматели не хотят регистрировать деятельность, чтобы не платить налоги. Причем незаконная предпринимательская деятельность не может рассматриваться в совокупности со статьей об уклонении от уплаты налогов (ст. 198 Уголовного кодекса РФ).
Выявленный у подследственного доход составит доказательную базу следственных действий, и, если суд вынесет обвинительный приговор, эти средства пойдут в счет государства.
В случаях когда незаконная деятельность связана с поставкой или продажей оружия, изготовлением или реализацией наркотических и психотропных средств, она сразу же квалифицируется как уголовное преступление и ни о каком административном нарушении не может быть и речи.
Если незаконная предпринимательская деятельность будет доказана и признана судом, то все заключенные договоры и соглашения автоматически аннулируются. В этом случае предприниматель обязан выполнить свои гражданско-правовые обязательства, например вернуть заказчику аванс и выплатить неустойку. Клиент может обратиться с требованием возврата выплаченных средств на протяжении 3 лет.
Если недобросовестный предприниматель уклоняется от выполнения гражданско-правовых обязательств, то заказчик вправе решать этот вопрос в судебном порядке.
Как обжаловать решение о незаконном осуществлении предпринимательской деятельности
Не всегда обвинение в незаконном ведении бизнеса сопровождается наказанием. Постановление о нарушении закона выносит суд, а для этого необходимы основания и неопровержимые доказательства. Если не была проведена тщательная проверка всех обстоятельств дела, то суд не примет его в производство. Проверка считается проведенной, если:
- к вам с официальным визитом приходили представители налоговой службы;
- составлен акт о выявленных нарушениях;
- инспекторы, проводившие проверку, составили и подписали заключительный протокол.
Обжаловать подписанный протокол лучше до того, как дело будет передано в суд, так как потом что-либо изменить будет чрезвычайно сложно.
Обжалованию подлежит только итоговый документ — протокол (в акте проверяющие только констатируют факт состоявшейся проверки).
Однако в процессе обжалования вам надо ссылаться на протокол, убеждая вышестоящие инстанции в недоказанности фактов, указанных в акте.
Если обжалование в вышестоящей организации не принесет желаемых результатов, это не значит, что все было зря: вы получите дополнительный опыт и будете знать, какие аргументы можно предъявить в суде в качестве доказательств своей правоты.
На судебное решение может повлиять результат обжалования протокола в вышестоящей организации. В связи с этим суд может пойти по одному из следующих путей:
Таким образом, незаконная предпринимательская деятельность может принести не только желаемую прибыль, но и стать причиной серьезной головной боли. Чтобы этого избежать, лучше не выходить за рамки действующего законодательства.
Как избежать ответственности за незаконную предпринимательскую деятельность физическому лицу
Если вы все-таки решили обойти закон и работать без регистрации, то постарайтесь привлекать поменьше внимания официальных органов к своей скромной персоне. В этом случае вам совершенно не нужны какие бы то ни было конфликты с клиентами или конкурентами; реклама только в минимальном объеме.
Но учтите, что и в этом случае незаконная предпринимательская деятельность может быть наказана. Учтите, что налоговые службы постоянно работают над выявлением теневых бизнесменов, поэтому не сегодня, так завтра о вашем бизнесе все равно станет известно государственным органам контроля. Поэтому оптимальным решением проблемы является регистрация: выберите форму бизнеса, которая не требует больших вложений, и пройдите регистрацию как юридическое или физическое лицо.
Нередко после заключения сделок о продаже нескольких объектов недвижимости или других очень прибыльных продаж у налоговиков возникает к продавцу ряд вопросов относительно законности получения дохода. Ничего страшного, если это действительно не незаконная предпринимательская деятельность. Вы можете поступить следующим образом:
- прийти на встречу вместе с юристом;
- убедить инспектора в том, что данные продажи не являются регулярными и вы совершенно не хотите вести бизнес в этом направлении;
- аргументировать тем, что именно вы являетесь собственником данного объекта продажи и вправе распоряжаться своим имуществом так, как пожелаете.
Как правило, налоговые и правоохранительные службы достаточно быстро устанавливают, где ведется незаконная предпринимательская деятельность. Особенно если дело касается хорошей прибыли. Чаще всего риск такого предпринимательства не оправдан, поэтому легче пройти регистрацию и спать спокойно. Если уж так случилось, что вам грозит административное или уголовное наказание за ведение незарегистрированного бизнеса, то вашим первым шагом должен стать поход к грамотному юристу, потому что собственными силами вы вряд ли сможете доказать свою невиновность.
