Виды источников гражданского права

Курсовая работа

Термин источник права пришел в современное правоведе­ние из римского права. В теоретической литературе отмечается его многозначность. В данном случае речь идет о форме выраже­ния правовых норм, имеющей общеобязательный характер. Уста­новление или признание государством того или иного источника (формы) права имеет важное юридическое, в том числе правопри­менительное, значение. Ведь только выраженные в таком источ­нике нормы права могут применяться для регулирования соответ­ствующих отношений. Формально не признанный источник права, как и содержащиеся в нем правила поведения, не имеет юриди­ческого (общеобязательного) значения.

В современных развитых правопорядках господствующей фор­мой (источником) права являются нормативные акты, среди кото­рых приоритетное место занимают законы как акты высшей юри­дической силы. В гражданско-правовой сфере они традиционно охватываются понятием гражданского законодательства. В преж­нем отечественном правопорядке, основанном на огосударствлен­ной экономике, нормативные акты, принятые или санкциониро­ванные государством, считались единственным источником гражданского права. Поэтому данное понятие исчерпывалось ка­тегорией гражданского законодательства.

Активное включение современного Казахстан в мировую эконо­мику потребовало более полного, чем ранее, учета в ее националь­ном законодательстве международно-правовых положений. В со­ответствии с Конституцией и Гражданского кодекса Республики Казахстан общепризнанные принципы и нормы международного права и между­народные договоры Республики Казахстан являются составной частью ее правовой системы. Они должны также учитываться в качестве источников ее права.

В сфере имущественного оборота в силу его сложности и дру­гих особенностей известную роль всегда сохраняет обычай. Ярким свидетельством этого является правовое оформление международ­ного торгового оборота, в котором для регулирования взаимосвязей участников широко применяются различные международные торговые обычаи и обыкновения1.

В советском гражданском праве обычай практически утратил значение источника права (хотя законодательство придавало ему некоторую роль, отсылая в отдельных редких случаях к обычно предъявляемым требованиям или, например, к обычаям морских торговых портов).

11 стр., 5145 слов

Гражданское право.гражданское законодательство Республики Казахстан ...

... условиях рыночной экономики. Подзаконные нормативные акты издают Президент и Правительство Республики Казахстан. Важное значение для гражданского права имеют Указы Президента Республики Казахстан, имеющие силу законов: "О ... в каком-либо нормативном акте. Так, в статье 158 ГК РК признается недействительной "сделка, содержание которой не соответствует требованиям законодательства, а также совершенная ...

С переходом к рыночной организации эконо­мики и развитием имущественного оборота роль применяемых в нем обычаев вновь возросла, что нашло законодательное отраже­ние. Таким образом, по сути, возродился еще один источник граж­данского права (хотя сфера его использования фактически огра­ничена договорными отношениями).

Вместе с тем признание источником права иных, кроме норма­тивных актов, явлений несет в себе определенную опасность. Ведь нормы права предполагаются формализованными, четко фикси­рованными, что далеко не всегда имеет место в иных источниках.

В свою очередь, это обстоятельство чревато произволом право­применителей, в том числе судов, и неустранимыми разногласия­ми при установлении содержания применимого к данному случаю права. Поэтому, в частности, не могут признаваться формой права правила морали и нравственности, хотя многие из них, по сущест­ву, лежат в основе ряда правовых норм. Они могут иметь опреде­ленное значение лишь при уяснении смысла отдельных гражданско-правовых правил путем их логического толкования. Иные, нежели законодательство, источники права тоже должны быть по возможности конкретизированы и формализованы как по содержанию, так и по сфере применения.

В англо-американской правовой системе роль основного ис­точника права выполняет судебный прецедент — вступившее в за­конную силу решение суда по конкретному спору. Обычно речь идет о решениях судов высших инстанций, определенным обра­зом систематизированных или обобщенных, которые и составля­ют здесь понятие судебной практики. В качестве источника права она, по сути, предопределяет даже порядок применения писано­го, статутного права, т. е. законов и других норма­тивных актов.

В континентальной, в том числе в казахстанской пра­вовой системе судебный прецедент формально не считается источником права, хотя фактически значение судебной практики разрешения тех или иных споров и здесь весьма велико, а в извест­ной мере даже формализовано.

Так, высшие судебные органы вправе давать судам руководя­щие разъяснения по вопросам применения законодательства. Такие разъяснения в порядке судебного толкования обычно при­нимаются ими в форме постановлений их пленумов, содержащих обязательное толкование действующих правовых норм. Эти акты не должны содержать новых норм права, однако закрепленное ими толкование содержания правовых норм является обязательным для соответствующей судебной системы, а тем самым и для сторон раз­личных споров2. Несмотря на то, что формально они не являются источниками права, их роль в установлении единообразного по­нимания и применения гражданско-правовых норм, безусловно, весьма велика. Важное практическое значение имеют и публикуемые реше­ния по конкретным делам (прецеденты в собственном смысле сло­ва), а также обзоры практики рассмотрения отдельных категорий споров и иные рекомендации высших судебных инстанций.3

Определенным образом ориентируя суды, а следовательно, и учас­тников судебных споров, в том числе потенциальных, они таким образом в значительной мере предопределяют порядок, условия и последствия применения многих гражданско-правовых норм (даже при отсутствии конкретного спора).

20 стр., 9810 слов

По предмету "Право" : "Нормы права"

... обращая внимание на проблемные аспекты понимания данной категории в рамках тех или иных научных позиций. Большинство ученых в теории права и отраслевых правовых науках определяют норму права как правило поведения. В ...

Не является источником права цивилистическая доктрина. Обоснованные учеными выводы обычно представляют собой ре­зультат доктринального (научного) толкования закона и других источников, но не имеют обязательного характера. Они могут быть учтены судом в качестве мнения сведущих лиц или стать основой предложений об изменении (усовершенствовании) законодатель­ства, но в любом случае сами по себе не приобретают непосред­ственного юридического значения. Это же можно сказать и о раз рабатываемых учеными-юристами на национальном и междуна­родном уровнях модельных (рекомендательных) законах и иных аналогичных документах4.

Не могут считаться источниками права и индивидуальные акты, или акты локального характера, не содержащие общеобязатель­ных предписаний (правовых норм).

В сфере гражданского права часто используются конкретные уставы различных юридических лиц, договоры и т. п. Эти акты обязательны лишь для тех, кто их принял (не случайно говорят, что договор — закон для двоих).

Поэтому они имеют значение для регулирования конкретных от­ношений, возникших между их участниками, в том числе при раз­решении споров (разумеется, при условии их полного соответст­вия действующему законодательству).

Именно с их помощью участники гражданских правоотношений могут самостоятельно организовывать и регулировать свои конкретные взаимосвязи.

Таким образом, к числу источников гражданского права сле­дует относить как законодательство (нормативные акты), так и международные договоры, а также торговые обычаи (а в странах общего права — прежде всего судебный прецедент).

Это обсто­ятельство характеризует особое понимание источника права в гражданско-правовой сфере.

2.Виды источников гражданского права

Гражданское законодательство как источник гражданского права. Гражданское законодательство представляет собой совокуп­ность нормативных актов (а не норм права, как правовая отрасль) различной юридической силы. При этом охватываемые им норма­тивные акты во многих случаях имеют комплексную, межотрасле­вую природу, поскольку зачастую содержат не только гражданско-правовые нормы. Даже в Гражданском кодексе имеются нормы публично-правового характера, например устанавливающие состав гражданского законодательства (ст. 3).

В актах гражданского зако­нодательства гражданско-правовые нормы преобладают, но весьма редко полностью вытесняют нормы иной юридической природы. Это вызвано тем, что законодатель обычно думает о содержатель­ной стороне, а не об отраслевой принадлежности принимаемых им актов. Содержащиеся же в них нормы в силу своих объективных юридических свойств распределяются на публично-правовые и частноправовые. Принципиальной особенностью гражданского законодатель­ства является наличие в нем большого числа диспозитивных пра­вил, действующих только в том случае, если сами участники регу­лируемого отношения не предусмотрят иной вариант своего поведения. Такие правила носят восполнительный характер, ибо рассчитаны на восполнение недостающей по каким-либо причинам воли самих субъектов. Такие нормы преобладают в регулировании договорных отношений, т. е. имущественного оборота. В них проявляются особенности гражданского (частно­го) права, которое обычно разрешает, позволяет участникам регу­лируемых отношений самим выбрать наиболее приемлемый вари­ант поведения в общих рамках, установленных законом, наделяя их для этого соответствующими правовыми возможностями. Диспозитивная норма обычно содержит определенное правило пове­дения, снабженное оговоркой если иное не установлено догово­ром, которая и позволяет сторонам урегулировать свои отношения иначе, нежели это по общему правилу предусматривает закон.

9 стр., 4058 слов

Акты гражданского состояния

... Охарактеризовать 4) Рассмотреть порядок регистрации актов гражданского состояния. Предметом данной курсового исследования является сущность актов гражданского состояния. гражданский правоотношения акт Структура работы, Глава I. Сущность актов гражданского состояния § 1. Понятие и признаки актов гражданского состояния Согласно п. 1,2 ст. 19 ...

В гражданском законодательстве имеется и значитель­ное количество общеобязательных, императивных норм, не допус­кающих никаких отступлений от своего содержания (особенно при определении статуса субъектов и режима объектов гражданских правоотношений, а также содержания вещных и исключительных прав).

Более того, в случае сомнения в юридической природе кон­кретной гражданско-правовой нормы следует исходить из ее им­перативного характера, ибо диспозитивность должна быть прямо, недвусмысленно выражена в ней, будучи все-таки особенностью, а не общим правилом правового, в том числе гражданско-право­вого, регулирования5.

Входящие в гражданское законодательство нормативные акты составляют весьма значительный по объему законодательный мас­сив. Их неизбежное обилие вызвано широтой и сложностью само­го предмета гражданско-правового регулирования. Вместе с тем это обстоятельство затрудняет ознакомление с действующим граж­данским правом и значительно усложняет установление необхо­димых взаимосвязей между составляющими его различными актами. Поэтому именно для гражданского законодательства первостепенное значение имеет решение проблемы его систематиза­ции и упорядочения. Система нормативных актов гражданского права. Гражданско-правовые нормативные акты, традиционно охва­тываемые понятием гражданского законодательства, составляют определенную систему, построенную по иерархическому принци­пу. Содержание этой системы предопределено нормами Консти­туции, которая имеет высшую юридическую силу в отношении любых законов и других нормативных актов (и возглавляет всю систему действующего законодательства).

Прежде всего необходимо отметить, что в состав этой системы теперь могут входить лишь акты государственных органов.

Как отмечал Г. Ф. Шершеневич, обычное право имеет такую же силу, как и закон — повальный обычай, что царский указ. Только действие обычного права начинается там, где молчит закон. …Обычное право не выдерживает при сопос­тавлении с нормами законодательными, как имеющими повелительный характер, так равно и с теми, которые имеют только восполнительное значение. Сила заве­денного порядка иная — он только восполняет волю контрагентов… Поэтому за­веденный порядок, как и договор, несомненно, устраняет применение восполнительного закона, который и рассчитан на его отсутствие.6

Вместе с тем следует учитывать, что нормы гражданского пра­ва могут содержаться и в актах некоторых других отраслей зако­нодательства.

По своей юридической силе гражданско-правовые акты рас­пределяются на три группы:

1) обладающие высшей юридической силой федеральные законы — нор­мативные акты, принятые Парламентом РК;

2) носящие подзаконный характер указы Президента РК и постановления Правительства РК;

3) нормативные правовые акты иных федеральных органов исполнитель­ной власти (министерств и ведомств).

Составляющие первую группу актов законы возглавляются Гражданским кодексом и охватываются понятием гражданское законодательство. Иначе говоря, действующий за­кон придает этому термину весьма узкое значение (считая, в частности, что акты исполнительной власти не могут включаться в категорию законодательства, поскольку данная ветвь власти лишена права законодательствовать. Президентские указы и постановления Правительства охватываются понятием иные правовые акты. Наконец, акты министерств и ведомств составляют понятие нормативные правовые акты органов исполнительной власти.

4 стр., 1968 слов

Защита гражданских прав: понятие, формы, способы

... считают, что защита субъективных гражданских прав включает элементы как материально-правового, так и процессуально-правового порядка, термин «защита гражданских прав» имеет и материально-правовой, и процессуально-правовой смысл. Между тем понятия «публично-правовая защита» и «гражданско-правовая защита» кардинально различаются ...

Данная терминология, последовательно проведенная в нормах ГК, несколько отличается от традиционно используемой в теории. Она, однако, избрана не случайно. С ее помощью не только подчеркивается различие в юридической силе гражданско-правовых актов, но и устанавливаются ограничения подзаконного норме творчества в сфере гражданского права. В ГК допускается возможность его конкретизации или установления иного решения законодательством (либо законом), это означает, что такая конкретизация или иное решение не могут устанавливаться никакими актами исполнитель­ной власти. Если же Кодекс предусматривает возможность уста­новления отличных от его правил предписаний иными правовыми актами, то по этим вопросам возможно принятие президентского указа или правительствен­ного постановления, но не ведомственного нормативного акта. При отсутствии же таких указаний нормы Кодекса или иного гражданско-правового закона вообще не подлежат конкретизации и тем более изменениям, ибо законодатель счел соответствующую регламентацию исчерпывающей. Ведь согласно ГК РК даже постановления Правительства, со­держащие нормы гражданского права, могут приниматься им лишь на основании и во исполнение федеральных законов или прези­дентских указов, т. е. основываться на актах более высокого уров­ня. Только указы Президента РК, касающиеся гражданско-право­вых отношений, могут приниматься по вопросам, прямо не урегулированным федеральными законами, но лишь при отсутст­вии специальных указаний законодательства на то, что данный вопрос может быть урегулирован исключительно законом и в со­ответствии с ним. Строгое соблюдение изложенных правил призвано сделать гражданское законодательство четкой и непротиворечивой систе­мой, избавив его от многочисленных неувязок, пробелов и проти­воречий, которыми изобилует действующий правопорядок. С этой целью предусмотрен, в частности, запрет применения судом про­тиворечащего закону акта государственного органа, т. е. акта исполнительной власти. К основным способам систематизации (упорядочения) законо­дательства, применяемым и в гражданско-правовой сфере, отно­сятся инкорпорация, консолидация и кодификация. Инкорпорация нормативных актов представляет собой сведение ранее изданных актов в единый источник (сборник) без изменения их содержания. Официальная инкорпорация обычно оформляется в виде единого свода, собрания или иного сборника законов или других нормативных актов. Примерами такой инкорпорации яв­ляются Свод законов РК. Неофициальные инкорпорации представлены различными сбор­никами нормативных актов, обычно тематического характера.

Консолидация нормативных актов представляет собой объеди­нение ряда актов, посвященных общему кругу вопросов, в единый нормативный акт, иногда даже более высокой юридической силы. Достоинством консолидации является возможность не­которой расчистки законодательства при его объединении пу­тем отмены (пропуска) или замены явно устаревших или повторя­ющихся норм, однако без внесения изменений в их содержание.

3 стр., 1310 слов

Защита прав потребителей по Российскому законодательству

... прав потребителя на качество и безопасность товаров, работ и услуг. Автореф. дис. … канд. юрид. наук / Курепина М.В. — М., 2012. – с 3. 31. Система субъектов отношений, регулируемых законодательством ... 7, 21.01.2009 // Собрании законодательства РФ, 04.08.2014, N 31, ст. 4398 2. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть ... К сожалению, не смотря на внимание к данной теме, а также законодательными ...

При большом количестве изменений (новелл), внесенных в за­кон или иной нормативный акт, используется также возможность его повторной официальной публикации в полном объеме (новеллизации), при которой старая редакция акта теряет силу. Такой прием, к сожалению редко используемый отечественным законо­дателем, значительно облегчает применение официального текста нормативного акта.

Высшей формой систематизации законодательства является его кодификация, при которой принимается единый новый закон (реже — подзаконный нормативный акт), отменяющий действие ряда старых нормативных актов. Особенностью ГК РК является построение его по определенной системе с непременным выделе­нием общих положений и охват им всех основных правил соответствующей сферы, что предопределяет его централь­ное, стержневое место в общей системе нормативных актов. По­этому кодекс становится главным источником права соответству­ющей отрасли. В гражданском праве кодификация может носить общий (от­раслевой) либо частный характер. В первом случае она выражает­ся в принятии Гражданского кодекса, охватывающего все основ­ные нормы и институты данной отрасли права. Во втором — в принятии закона, в том числе в форме кодекса, регулирующего определенную узкую (отраслевую или межотраслевую) группу об­щественных отношений.

Гражданский кодекс. Центральным, стержневым актом гражданского законодатель­ства РК является Гражданский кодекс. Этим положением он обязан не только общему характеру содержащихся в нем правил, но и требованию о том, чтобы все иные гражданские законы, а так­же законы, содержащие нормы гражданского права, хотя бы и при­нятые после введения в действие Гражданского кодекса.

Следует согласиться с мнением М. И. Брагинского о том, что ГК по отноше­нию к любым другим законам занимает положение первого среди равных. В этом смысле ГК РК иногда условно называют экономической конституцией. Такое положение отнюдь не означает ограниче­ний законодателю в установлении новых правовых норм в данной сфере, ибо оно должно поддерживаться путем внесения необходимых изменений в ГК одновре­менно с принятием новых законов.

Переход к рыночной организации экономики потребовал и реформирования ее законодательного оформления. Первым ак­том нового, рыночного законодательства, в едином комплексе охватившим весь предмет гражданско-правового регулирования (и, по сути, предназначенным играть роль кодекса), стали Основы гражданского законодательства Союза ССР и республик 1991 г. В связи с распадом Союза ССР они не вступили в действие и были специально ратифицированы Российской Федерацией лишь в 1993 г. (в части, не противоречащей новым законам Республики Казахстан).

Основную же роль в реформировании имущественных отно­шений в РК должны были сыграть ее собственные законы и президентские указы. Нередко они содержали взаимные (и даже внутренние) противоречия и, как правило, отличались низким уровнем юридической проработки. Созданный ими беспорядок в организации имущественного оборота сделал особенно насущной задачу новой гражданско-правовой кодификации, которая и ре­шается принятием Гражданского кодекса. И с этой точки зрения основополагающее место ГК в системе источников гражданского права приобретает принципиальное значение.

9 стр., 4408 слов

Гражданское право в системе права Российской Федерации

... формы права. Концепция от 07.10.2009 по развитию гражданского законодательства была одобрена Советом по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства. К сожалению, темпы работ по совершенствованию гражданского законодательства замедлились, а их качество оставляет желать лучшего. В современном гражданском праве в ...

Нормы гражданского права нередко содержатся также в актах комплексного характера, посвященных регламентации хозяйствен­ной, в том числе предпринимательской, деятельности и носящих в целом публично-правовой характер (например, в актах финансо­вого, земельного и даже административного законодательства).

Вообще, правовое регулирование хозяйственной (экономической) деятельности в той или иной форме осуществляется многими раз­личными отраслями публичного и частного права, взаимодейству­ющими между собой. Соответственно этому межотраслевыми по своей юридической природе становятся и многие акты законода­тельства, регламентирующего эту сферу.

Потребность в систематизации такого законодательного мас­сива порождает идеи о возможностях его специальной, самостоя­тельной кодификации. Кодификации, в том числе в сфере граж­данского (частного) права, обычно носят отраслевой характер, охватывая в основном однородные по юридической природе нор­мы. В этой связи можно оценить появившиеся в последние годы предложения о принятии Торгового или

Предпринимательского кодекса за счет обособления части законодательного материала, традиционно содержавшегося в гражданских кодексах.

Торговый кодекс, как свидетельствует исторический опыт, зна­менует собой обособление торгового права. В этом шаге, как уже отмечалось, отечественный правопорядок не испытывал и не ис­пытывает никакой реальной потребности. Торговые кодексы, как показывает и зарубежная законотворческая практика, никогда не решали задач упорядочения и систематизации законодательства. Классические торговые кодексы, действующие во Франции и Гер­мании (принятые соответственно в 1807 и 1897 гг.),