Способы обеспечения исполнения обязательств (2)

Курсовая работа

Методы гарантирования обязательств направлены на защиту интересов менее защищенной стороны договора, то есть кредитора. Особенность этих мер заключается в том, что они представляют собой дополнительное бремя, возлагаемое на должника с целью более надежной защиты прав кредитора. То есть в случае невыполнения или ненадлежащего исполнения условий договора у должника возникает дополнительная ответственность. Кроме того, в некоторых случаях третьи стороны, в частности должник, вмешиваются в выполнение обязательства, предоставляя поручительство, депозит, залог и банковскую гарантию.

Сейчас в условиях низкого уровня договорной дисциплины, ненадежности и часто просто недобросовестности контрагентов все большее развитие должны получать различные способы обеспечения исполнения обязательств по договорам, ибо именно способы обеспечения обязательств становятся основой прочности отношений между кредитором и должником, так как гарантируют удовлетворение имущественных требований кредитора в случае неисполнения должником обязательства.

Объектом исследования данной курсовой работы являются общественные отношения, возникающие в связи с исполнением обязательств.

Предметом являются теоретические и практические проблемы правоотношений, связанных со способами обеспечения исполнения обязательства.

Целью настоящей работы является комплексное исследование способов исполнения обязательства, согласно действующему законодательству, а также выявление проблемных и спорных вопросов, возникающих в процессе обеспечения исполнения обязательств.

Задачи курсовой работы:

раскрыть понятие способов обеспечения исполнения обязательств;

рассмотреть принципы исполнения обязательств;

изучить условия исполнения обязательств;

— охарактеризовать неустойку;

проанализировать залог и удержание;

разобрать поручительство и банковскую гарантию;

исследовать задаток.

В качестве теоретической основы изучения широко применялись труды и учебные пособия российских авторов, таких как: Шершеневич Г.Ф., Залесский В.В., Рассолова М.М., Хаметов Р.В., Миронова О.А, Садиков О.Н., Победоносцев К.П., Грудцына Л.Ю., Чиркова М.Д., Голышев В.Г., Новоселова Л.А., Аванесова Г.О., Саутпаева А.С., Покровский И.А., Полдников Д.Ю., Сафонов М.Н., Белов В.А., Глотов А.В., Карчевский С.С., Беляева О.А.

5 стр., 2487 слов

Понятие обязательств в предпринимательской деятельности: исполнение, ...

... Однако досрочное исполнение обязательств, связанных с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности, допускается только в случаях, когда возможность исполнить обязательство до срока ... обеспечения обязательств -- это договор, в силу которого поручитель обязывается перед кредитором другого лица (должника) отвечать за исполнение последним его обязательства в полном объеме или в ...

Нормативную основу составили:

Также, в качестве источников данной курсовой работы использовались материалы судебной и юридической практики: Постановление пленумов ВС РФ и ВАС РФ «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой ГК РФ», Обзор практики разрешения споров, связанных с применением арбитражными судами норм ГК РФ о поручительстве, Обзор практики разрешения споров, связанных с применением норм ГК РФ о банковской гарантии.

Методологическая основа.

Структура данной работы состоит из введения, двух глав, заключения и списка использованной литературы. Для написания данной работы использовано 17 источников.

Во введении к данной работе обосновывается актуальность выбранной темы, определяется цель работы, тематика, объект исследования, сформулированы задачи для выполнения данной работы.

В первой главе изложена концепция того, как гарантировать выполнение обязательств, перечислены и рассмотрены принципы выполнения обязательств, а также рассмотрены условия выполнения обязательств.

Во второй главе приводится подробное описание отдельных способов выполнения обязательств, таких как залог, залог, поручительство, удержание, поручительство.

Выводы, предложенные по результатам исследования и исследования, логически завершают представленную работу, являясь достойным решением всех указанных выше задач.

1. ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ ОБЕСПЕЧЕНИЯ ИСПОЛНЕНИЯ ОБЯЗАТЕЛЬСТВ

1.1 Понятие и принципы исполнения обязательств

Исполнение обязательства представляет собой совершение действий (либо в соответствующих случаях воздержание от действий), составляющих содержание субъективных прав и обязанностей сторон1.

Таким образом, выполнение обязательств зависит от специфики содержания их отдельных типов, а также от каждого конкретного обязательства. Существуют очевидные различия в исполнении обязательств, вытекающих из контракта на строительство и розничной купли-продажи. Но исполнение последнего может иметь некоторые особенности, в зависимости, например, от того, должен ли товар быть доставлен покупателю или от его права на рассрочку платежа от покупной цены. Поэтому законодательные положения, регулирующие исполнение отдельных видов обязательств, содержатся в специальной части положений об обязательствах. При этом обязательства имеют общие характеристики, которые позволяют устанавливать наряду с особыми и единообразными требованиями. Они отражены в общей части обязательственного права (глава 22 ГК РФ) и применяются к любым видам обязательств, определяя, если только иное не предусмотрено законом, соглашением сторон, обычаями делового оборота, параметры исполнения, то есть место, способ, сроки, субъектный состав, предмет исполнения2.

9 стр., 4155 слов

Финансово-правовое обеспечение

... «расходное обязательство», «бюджетное обязательство», денежное обязательство», публичное обязательство. Раскройте порядок возникновения и изменения этих обязательств. В ст. 6 БК РФ предусмотрены такие понятия, как «расходное обязательство», «бюджетное обязательство», «публичное обязательство», «публичное нормативное обязательство», «денежное обязательство». Расходное обязательство согласно ст. ...

Принципы исполнения обязательств — это закрепленные законом основополагающие принципы, на основе которых строится правовая дисциплина реализации субъективных прав и обязанностей в таких правоотношениях. Поскольку их сфера действия распространяется только на облигации, они являются принципами вторичной отрасли обязательственного права.

Традиционно эти принципы выделяют как реальное, правильное выполнение обязательств, принцип стабильности обязательств. Ряд ученых полагает, что реальное исполнение (исполнение в натуре) не является самостоятельным принципом обязательственного права, а составляет лишь одно из частных требований, условие, аспект надлежащего исполнения обязательства в отношении его предмета1. Изложенная точка зрения представляется наиболее убедительной. Еще до введения в действие нового Гражданского кодекса закон допускал ряд исключений из требований реального исполнения, а ныне действующая ст. 396 ГК РФ эти исключения существенно расширила, допустив замену исполнения в натуре соответствующей денежной компенсацией в виде возмещения убытков, отступного, неустойки.

Принцип стабильности обязательств. Действие этого принципа, нашедшего отражение в ст. 310 ГК РФ, состоит в том, что, по общему правилу, во-первых, недопустим односторонних отказ от исполнения обязательства2. Во-вторых, стабильность обязательств выражает постоянство их содержания, а именно — недопустимость его одностороннего изменения, вне зависимости от того, установлены ли права и обязанности сторон законом, соглашением сторон либо односторонним правомерным действием одной из них.

Принцип стабильности связывает и должника, и кредитора: не только должник не вправе отказаться от исполнения лежащей на нем обязанности, но и кредитор — от принятия предложенного ему надлежащего исполнения (п. 1 ст. 406 ГК), а если подобные нарушения сторонами все же допущены, то вступают в действие установленные законом санкции (например, возмещение убытков просрочившей стороной — ст. 405-406 ГК РФ).

Право на односторонний отказ от исполнения обязательства или одностороннее изменение его условия (за исключением обязательств, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности) может предоставляться одному из его участников только в случаях, установленных законом, но не соглашением сторон.

Возможность одностороннего отказа от исполнения предусматривается законом для одной из сторон в договорном обязательстве вследствие допущенного другой стороной существенного нарушения своих обязанностей (п. 2. ст. 450 ГК РФ), под которым понимается нарушение, влекущее для другой стороны такой ущерб, что она в значительной мере лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора.1

5 стр., 2366 слов

Надзор за исполнением законов органами, осуществляющими оперативно-розыскную ...

... рассмотрением надзора за исполнением законов органами, осуществляющими оперативно-розыскную деятельность, дознание и предварительное следствие. 1.1. Предмет надзора Прокурорский надзор — это надзор, осуществляемый органами прокуратуры за исполнением законов ... надзор за производством расследования по данному уголовному делу. Однако вышестоящие органы и должностные лица вправе со своей стороны ...

В других случаях возможность одностороннего отказа не зависит от правонарушения и связывается либо с существенным изменением обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора (ст. 451 ГК РФ), либо с существом соответствующего обязательства (например, беспрепятственный отказ от исполнения договора поручения вследствие доверительного характера данной сделки).

Помимо указанного, кредитор может отказаться от принятия исполнения, простив долг, если только это не нарушает прав других лиц в отношении имущества кредитора (ст. 415 ГК РФ)2.

Гораздо более узкий круг причин, на основании которых закон допускает изменение содержания обязательства по воле одной из сторон. По сути, они сводятся только к случаям, когда одна из сторон ненадлежащим образом выполнила свои обязанности. Так, право на уменьшение покупной цены предоставлено покупателю в случае продажи ему вещи ненадлежащего качества; аналогичное право предоставлено заказчику в договоре подряда при некачественном выполнении работ3.

Иное дело — предпринимательские обязательства. В них законодатель предоставляет сторонам право самим устанавливать случаи и условия одностороннего отказа от исполнения, а также возможность односторонне изменить содержание обязательства, включив соответствующие условия в договор1. Подобная позиция законодателя определяется тем, что предпринимательская деятельность осуществляется субъектами, выступающими на рынке как профессионалы, на свой собственный риск, а потому условия, обеспечивающие сохранение баланса их имущественных интересов, должны всецело определяться самими участниками обязательства.

Принцип должной осмотрительности основан на двух типах требований, предъявляемых к обеим сторонам.

Во-первых, в законодательной установке (ст. 309 ГК РФ) исполнять обязательство, руководствуясь условиями, определенными в его содержании, требованиями, предусмотренными законодательством, а при отсутствии таких условий и требований — в соответствии с обычаями делового оборота или обычно предъявляемыми требованиями.

Во-вторых, в необходимости исполнения обязательства с соблюдением всех особенностей порядка исполнения в части объекта, способов, сроков, места и вопросов исполнения.

В обязательствах, в основе которых лежит договор, стороны, определяя права и обязанности, могут совместно устанавливать порядок их исполнения. Вот почему большинство правил, регулирующих порядок выполнения договорных обязательств, являются приспособлениями: содержащиеся в них правила применяются к выполнению конкретного обязательства при отсутствии другого соглашения между сторонами. Так, оплата работ по договору подряда может предшествовать передаче окончательного результата работы, возможна также оплата каждого отдельного этапа, авансирование, но если соглашением сторон способ исполнения обязанности по расчетам не определен, то применяется правило, установленное п. 1 ст. 711 ГК РФ: заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы.

4 стр., 1681 слов

Виды сроков в исполнительном производстве

... сроков приостановления исполнительного производства: например, в случае утраты должником дееспособности исполнительное производство приостанавливается до назначения недееспособному лицу законного представителя; в) сроки, исчисляемые периодом времени, в течение которого действие может быть совершено. 2.1. Сроки для органов принудительного исполнения ...

В то же время выполнение определенных видов договорных обязательств может быть предметом не столько соглашения сторон, сколько требований, установленных правовой системой. Число таких обязательств велико. К ним, в частности, относятся обязательства по перевозке: транспортными уставами и кодексами, правилами перевозки грузов императивно определяются сроки доставки, выполнения погрузочно-разгрузочных работ и т. п.1

В тех случаях, когда содержание обязательства не дает возможность установить способ его исполнения, а соответствующие нормы в законодательстве отсутствуют, исполнение предпринимательских обязательств должно подчиняться обычаям делового оборота, а всех иных — обычно предъявляемым требованиям, сложившимся в повседневной практике отношений между субъектами2. Например, если в договоре купли-продажи отсутствует условие о качестве товара, продавец должен передать покупателю товар, пригодный для целей, для которых товар такого рода обычно используется (п. 2 1 ст. 469 ГК РФ).

Требование исполнения обязательства правильно адресовано не только должнику, но и кредитору. У него есть обязательства так называемого кредитора, заключающиеся в совершении с его стороны определенных действий по подготовке и принятию услуги, предоставленной должником. Так, покупатель должен подготовить складские помещения для доставляемого поставщиком товара; заказчик в договоре строительного подряда — осуществлять контроль и надзор за ходом и качеством выполняемых работ и т. п.

Кредиторские обязанности не имеют самостоятельного значения. Их наличие не делает кредитора одновременно и должником (как в двусторонних обязательствах), поскольку они устанавливаются не в пользу должника, а для обеспечения реализации права требования, принадлежащего кредитору1. Вместе с тем ненадлежащее исполнение кредиторских обязанностей, препятствующее должнику исполнить обязательство, влечет применение к кредитору санкции в виде возмещения убытков, причиненных должнику2.

Исполнение, произведенное с нарушением хотя бы одного из его параметров (способа, срока, места, валюты платежа и т. п.), признается ненадлежащим.

Реальное исполнение или исполнение в натуре (ст. 396 ГК РФ) означает обязанность должника совершить именно те действия, которые предусмотрены содержанием обязательства: выполнение работ, передача имущества и т. д. Надлежащее исполнение является одновременно и реальным. Однако оно возможно и при ненадлежащем исполнении, когда, например, заемщик возвращает сумму долга с просрочкой или подрядчик выполняет работу некачественно3.

Кредитор вправе не принимать предложенного должником ненадлежащего исполнения (п. 3 ст. 396 и п. 1. ст. 405 ГК РФ).

7 стр., 3300 слов

Ответственность за нарушение денежного обязательства (Проценты)

... позволяет кредитору без особых проблем применить меры ответственности за нарушение денежного обязательства с минимальным доказыванием. Эта мера ответственности применяется только при нарушении денежного обязательства ... гражданско-правовой ответственности – возмещения убытков. А вот специальную меру ответственности, которая предусмотрена ст. 395 ГК для неисполнения денежного обязательства, применять ...

В этом случае обязанность исполнения в натуре заменяется обязанностью возместить убытки и уплатить (в соответствующих случаях) неустойку. Однако, если, несмотря на допущенные должником нарушения, кредитор настаивает на реальном исполнении, должник, наряду с возмещением убытков и уплатой неустойки, должен такое исполнение произвести (п. 1 ст. 396 ГК РФ).

Вместе с тем обязанность исполнения в натуре может исключаться соглашением сторон, законом (например, при невозможности исполнения, за которую ни одна из сторон не отвечает — ст. 416 ГК РФ) либо односторонним волеизъявлением кредитора, который вправе не принимать предложенного ему ненадлежащего исполнения, в частности, если вследствие просрочки должника оно утратило для него интерес (п. 2 ст. 405 ГК РФ)1.

Таким образом, реальное исполнение составляет лишь один из параметров исполнения, а именно — его предмет, и не может рассматриваться в качестве принципа исполнения обязательств не только вследствие многочисленных исключений из обязанности производить исполнение в натуре, но и потому что отсутствуют правовые средства понуждения должника к соответствующим действиям. Единственным исключением, по жалуй, является предоставляемая кредитору ст. 398 ГК РФ возможность отобрать у должника индивидуально-определенною вещи, составляющей объект обязательства, но и то при уело вин, что она еще не передана третьему лицу в собственность оперативное управление или хозяйственное ведение.

Именно поэтому п. 2 ст. 396 ГК РФ устанавливает, что неисполнение должником его обязанностей влечет возмещение убытков и уплату неустойки, но освобождает его от исполнения обязательства в натуре.

1.2 Условия исполнения обязательств

Условия, характеризующие правильное исполнение обязательства, включают требования к объекту и объекту исполнения, а также к сроку, месту и способам исполнения. Эти условия обычно устанавливаются законодательными положениями, которые позволяют его участникам выбрать конкретный вариант выполнения обязательства, который наилучшим образом соответствует их интересам.

Субъектом исполнения обязательства является должник. Обычно предполагается, что он сам исполняет лежащий на нем долг (что является безусловным требованием в обязательствах личного характера).

Однако во многих обязательствах допускается перепоручение исполнения, т.е. возложение должником исполнения своего обязательства на третье лицо (которое в зависимости от обстоятельств дела может произвести исполнение как непосредственно кредитору, так и самому должнику)1. Как уже отмечалось, должник в этой ситуации не отказывается от обязательства, сохраняя полную ответственность перед кредитором за исполнение, выполненное этой третьей стороной.

Должник обязан произвести исполнение надлежащему лицу — кредитору или управомоченному им лицу — и вправе специально удостовериться в этом (ст. 312 ГК РФ)2. По поручению кредитора допускается перенаправление исполнения — исполнения обязательства вместо кредитора на третье лицо. При этом третье лицо не приобретает никаких прав требования в отношении должника, что принципиально отличает данную ситуацию от договорного обязательства, заранее заключенного в пользу третьего лица (которое получает возможность вместо кредитора требовать исполнения от должника).

11 стр., 5246 слов

Исполнение обязательств

... способ исполнения обязательств. Должник обязан исполнить обязательство в полном объеме, но изредка должник может исполнить обязательство полностью, а исполняет частично. Кредитор может отказаться от такого исполнения обязательства, но если кредитор стал использовать частичное предоставленное исполнение обязательства, ...

С этой точки зрения свои особенности исполнения имеют также охарактеризованные выше обязательства с множественностью лиц (должников и (или) кредиторов): долевые, солидарные и субсидиарные.

Предмет исполнения должен быть либо точно определенным, либо по крайней мере определимым (исходя из содержания и существа обязательства и указаний закона), иначе исполнение соответствующего обязательства может стать затруднительным или совсем невозможным3. Поэтому речь должна идти о передаче вещей, определенных индивидуальными или хотя бы родовыми признаками, о результатах работ или оказании конкретных услуг, об уплате определенных денежных сумм или воздержании от конкретных действий и т.д. Так, в возмездных обязательствах, вытекающих из договоров, цена товаров, работ или услуг обычно прямо устанавливается соглашением сторон, а при невозможности ее определения исполнение оплачивается по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, работы или услуги (ст. 424 ГК РФ).

В охарактеризованных ранее альтернативных обязательствах предусматривается несколько различных предметов, из которых исполнение производится лишь одним (по общему правилу — по выбору должника)1. Необязательные обязательства устанавливают объект исполнения, который, однако, может быть заменен должником другим, но также предопределенным.

В денежных обязательствах исполнение допускается только в рублях, причем наличные деньги (рубли) объявлены законным платежным средством, обязательным к приему всеми кредиторами2. Это правило распространяется и на договоры, в которых сумма исполнения определена в рублях, но эквивалентно определенной сумме в иностранной валюте или в условных денежных единицах (п. 2 ст. 317 ГК РФ).

Исполнение денежных обязательств в иностранной валюте на российской территории допустимо лишь в случаях, в порядке и на условиях, определенных специальным валютным законодательством (в частности, в расчетах с иностранными контрагентами).

Срок исполнения обязательства может предусматриваться в виде конкретной даты (дня) или периода времени, в течение которого оно подлежит исполнению. В последнем случае исполнение может последовать в любой момент в пределах этого периода (п. 1 ст. 314 ГК РФ).

Если, например, обязательство поставки товаров согласно договору подлежит исполнению ежемесячно в течение года, то поставщик (должник) вправе поставлять отдельные партии товаров в любой день соответствующего месяца1. При невозможности точного установления срока исполнения обязательство подлежит исполнению в разумный срок после его возникновения (п. 2 ст. 314 ГК РФ).

6 стр., 2538 слов

Способы исполнения обязательств в гражданском праве

... гражданско-правовых способов обеспечения исполнения обязательств методом анализа действующего законодательства, официального его толкования и профессиональных комментариев. Научная новизна дипломной работы заключается в комплексном исследовании способов обеспечения обязательств. Предлагаемое исследование создает ...

Разумный срок определяется существом обязательства (например, срок хранения верхней одежды посетителей в гардеробе организации) и обычаями делового оборота (например, срок доставки груза по договору морской перевозки)2.

Срок исполнения обязательства может быть также определен моментом востребования («обязательства с неопределенным сроком»), например в некоторых договорах хранения или банковского вклада. В этом случае должник обязан исполнить такое обязательство в семидневный срок с момента предъявления кредитором требования о его исполнении, если только иное не вытекает из законодательства, условий или существа самого обязательства, а также обычаев делового оборота (абз. 2 п. 2 ст. 314 ГК РФ).

Так, банк обязан выдать вклад до востребования по первому требованию вкладчика, а хранитель обязан возвратить принятую на хранение вещь по первому требованию поклажедателя (ст. 904 ГК РФ), т.е. немедленно, без предоставления им такого льготного срока. Для должника по договору займа с неопределенным сроком исполнения закон предусматривает 30-дневный льготный срок (абз. 2 п. 1 ст. 810 ГК РФ).

Досрочное исполнение должником своего обязательства в принципе допустимо, если иное не установлено законом, условиями обязательства или его сущностью. Так, беспроцентный (безвозмездный) заем по общему правилу может быть возвращен досрочно, а заем, предоставленный под проценты, может быть возвращен досрочно лишь с согласия заимодавца (п. 2 ст. 810 ГК РФ), имеющего интерес в начислении и получении процентов по займу1. По существу обязательства по хранению противоречат его досрочному исполнению держателем, что влечет за собой возврат полученной вещи. Досрочное исполнение обязательств, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности, вообще допустимо только при наличии прямого указания законодательства либо если такая возможность непосредственно следует из содержания или существа самого обязательства либо из обычаев делового оборота (ст. 315 ГК РФ).

Просрочка в исполнении обязательства должником влечет его ответственность за возникшие у кредитора убытки, в том числе и за случайно (без его вины) наступившую в этот период невозможность исполнения, например случайную гибель или порчу подлежащей передаче кредитору вещи (п. 1 ст. 405 ГК РФ).

Если вследствие просрочки исполнение утратило интерес для кредитора (например, заказанное им новогоднее оформление изготовили и доставили 2 января), он вправе отказаться от принятия исполнения, взыскав понесенные при этом убытки2. В таких случаях принято говорить о строго определенных, или «жестких», сроках (ср. п. 2 ст. 457 ГК РФ).

Кредитор может взыскать с неисправного должника штрафные санкции (неустойку), предусмотренные законом или договором, в соответствии со ст. 394, 395 ГК РФ.

Кредитор по обязательству также может оказаться в просрочке. Просрочка кредитора может наступить:

во-первых, в случае его отказа в принятии надлежащего исполнения;

во-вторых, при несовершении им определенных действий, без которых должник не мог исполнить своего обязательства (например, кредитор не дал предусмотренных договором указаний о том, кому и куда необходимо отгружать конкретные партии товара);

7 стр., 3401 слов

Применение мер ответственности за ненадлежащее исполнение алиментного ...

... такой неустойки. В связи с особенностью алиментных обязательств применение статьи 333 ГК РФ к ответственности плательщика алиментов за их несвоевременную уплату невозможно. 2. Имущественная ответственность должника, обязанного уплачивать алименты по соглашению об уплате алиментов алименты имущественный ответственность ...

в-третьих, при его отказе выдать расписку в исполнении, вернуть долговой документ или иным надлежащим образом удостоверить произведенное исполнение (п. 1 ст. 406, п. 2 ст. 408 ГК РФ)1.

В этих случаях принято говорить о неисполнении кредитором своих кредиторских обязательств.

При просрочке кредитора должник вправе требовать возмещения причиненных ему убытков, а по денежным обязательствам освобождается от уплаты процентов за время такой просрочки (п. 2 и 3 ст. 406 ГК РФ).

В некоторых случаях должник может даже отказаться от реального исполнения обязательства2. Например, при уклонении заказчика от принятия работы, выполненной подрядчиком, последний вправе после двух предупреждений продать результат работы, а на заказчика, кроме того, ложится риск случайной гибели изготовленной или обработанной вещи (п. 6 и 7 ст. 720 ГК РФ).

Место исполнения обязательства определяется законом или договором, а также может вытекать из обычаев делового оборота или существа обязательства3. Так, стороны могут договориться, что обязательство по передаче вещи исполняется в месте нахождения продавца или покупателя; сделки банка с клиентами исполняются в месте нахождения банка; театральная постановка или концерт происходят в обозначенном в билете месте нахождения театра или консерватории. В случаях, когда невозможно определить место исполнения обязательства, исполнение должно быть осуществлено в месте, предусмотренном законом. Таким местом согласно ст. 316 ГК РФ признается:

для обязательств по передаче недвижимости — место нахождения недвижимости;

для обязательств по передаче вещей (товаров), предусматривающих их перевозку, — место сдачи имущества перевозчику, а если такие обязательства возникли в сфере предпринимательской деятельности — известное кредитору место изготовления или хранения имущества (ибо затраты по последующей передаче имущества перевозчику должны согласовываться сторонами);

для денежных обязательств — место нахождения (или жительства) кредитора;

для всех других обязательств — место нахождения (или жительства) должника1.

Способ исполнения обязательства также должен быть надлежащим, т.е. соответствующим требованиям законодательства, соглашению сторон, содержанию или существу обязательства либо обычаям оборота2. Так, исполнение обязательства по частям предполагается ненадлежащим, если только иное не допускается перечисленными выше правилами (ст. 311 ГК РФ).

Поэтому, например, оплата поставленных товаров не должна осуществляться частями (в рассрочку), если иное прямо не предусмотрено соглашением сторон, тогда как сами товары по договору поставки обычно поставляются отдельными партиями в согласованные периоды (ежемесячно, ежеквартально и т. д.).

Частичное исполнение денежного обязательства при отсутствии специального соглашения сторон заcчитывается прежде всего в погашение издержек кредитора по его получению (например, банковских расходов) и причитающихся кредитору процентов и лишь в оставшейся части — в погашение основной суммы долга (ст. 319 ГК РФ).

При этом должник остается обязанным уплатить не только остаточную сумму основного долга, но и пени за просрочку исполнения.

Взаимные (двусторонние) обязательства нередко предполагают, что исполнение обязанности одной из сторон невозможно до осуществления исполнения другой стороной. Например, продавец обязуется передать покупателю товар только после его предварительной (частичной или полной) оплаты1. Такие ситуации называются встречным исполнением обязательств и должны быть прямо предусмотрены соглашением сторон (п. 1 ст. 328 ГК РФ), т.е. могут возникнуть только при исполнении договорных обязательств. Если должник не выполняет встречное обязательство, его контрагент имеет право по своему усмотрению либо приостановить исполнение обязательства, либо отказаться от его исполнения в полном объеме и потребовать возмещения убытков. Если же такое обязательство исполнено лишь частично, то и встречное исполнение может быть приостановлено (либо в нем может быть отказано) в части, соответствующей непредоставленному встречному исполнению2.

Обязательство по передаче денег или ценных бумаг может быть исполнено должником путем внесения этого имущества в депозит нотариуса или суда (ст. 327 ГК РФ).

Этот способ исполнения разрешен в случае отсутствия кредитора или его уклонения от принятия исполнения, неуверенности кредитора в конкретном обязательстве или его недееспособности. Внесение денег или ценных бумаг считается осмотрительностью, прекращающей действие соответствующего обязательства. На депозитария (нотариуса или суд) возлагается обязанность известить кредитора о принятом исполнении.

Таким образом, под предметом исполнения понимаются действия, которые должнику в соответствии с содержанием обязательств; необходимо совершить в пользу кредитора, а если указанные действия связаны с передачей какого-либо имущества, то общим понятием предмета исполнения охватывается и это имущество. Требования к объекту исполнения зависят от специфики содержания данного обязательства и, следовательно, определяются правилами, регулирующими обязательства этого типа, или соответствующим соглашением сторон. Местом исполнения денежного обязательства является не место жительства (место нахождения) должника, а место жительства (место нахождения) кредитора в момент возникновения обязательства. Под методом исполнения принято понимать порядок, в котором субъекты выполняют действия, составляющие содержание их функций. Метод зависит от объекта исполнения и специфики отдельных обязательств и, следовательно, может определяться договором, инструкциями кредитора, законодательством, регулирующим определенные виды обязательств, коммерческими обычаями, а также сущность обязательства. Субъектами услуги являются те, кто совершает действия от своего имени, составляя обязательство должника или принимая исполнение. Эти субъекты могут не совпадать со сторонами в обязательстве в связи с тем, что должник имеет право в определенных случаях поручить исполнение другому лицу, а кредитор — дать указание кому-либо принять исполнение. Под сроком исполнения понимается момент или период времени, когда или соответственно в течение которого должнику надлежит совершить действия, составляющие содержание его обязанности, а кредитору — принять исполнение1.

Следовательно, исполнение обязательства заключается в совершении должником в пользу кредитора определенного действия, являющегося предметом обязательства, или в воздержании от действий, определенных обязательством.

Такое поведение должника должно точно соответствовать всем условиям обязательства, определенным договором или законом либо иным правовым актом, а также другими требованиями законодательства, а при их отсутствии — обычаям делового оборота или иным обычно предъявляемым требованиям (ст. 309 ГК РФ).

Исполнение, произведенное должником кредитору обусловленным в их договоре, указанным в законе или соответствующим обычаям способом в установленный срок и в должном месте, признается надлежащим1.

Надлежащее исполнение во всех случаях освобождает должника от его обязанностей и прекращает обязательство (п. 1 ст. 408 ГК РФ).

Оно составляет цель установления и существования всех обязательств. Любое другое неправильное исполнение, например частичное или несвоевременное, становится предпосылкой для применения к должнику соответствующих принудительных мер, включая меры гражданской ответственности.

Таким образом, исполнение обязательства как правомерное и волевое действие (поведение) должника, направленное на прекращение имеющейся у него обязанности (долга), представляет собой сделку, причем нередко одностороннюю. С этой точки зрения на него распространяются общие правила транзакций, включая форму транзакций.

3 Акцессорные и неакцессорные способы обеспечения исполнения обязательств

Способы обеспечения исполнения обязательств подразделяются на акцессорные (дополнительные) и неакцессорные.

Акцессорные способы — это дополнительные (задаток, поручительство, залог, удержание) способы обеспечения обязательств. Соглашение об установлении одного из названных способов порождает принадлежностное (акцессорное) обязательство, призванное обеспечить исполнение основного (главного) обязательства2. Недействительность основного обязательства влечет недействительность дополнительного, а недействительность договора гарантии исполнения обязательств не влечет недействительности самого обязательства. При передаче права на кредит права, гарантирующие выполнение основного обязательства, переходят к новому кредитору.

Неакцессорные способы — это такие обязательства, которые не зависят от основного обязательства, в обеспечение которого они выданы (банковская гарантия).

Такие обязательства просто являются взаимосвязанными с основными. Обеспечительное обязательство действительно даже в случае признания недействительности основного1.

Задаток, поручительство, залог являются акцессорными способами. Соглашение об определении любого из перечисленных методов, гарантирующих выполнение обязательств, порождает дополнительное, вспомогательное обязательство, направленное на обеспечение выполнения основного и фундаментального обязательства. Обязательства, сопутствующие выполнению основного обязательства, могут также напрямую вытекать из юридических обязательств при наступлении определенных юридических фактов. Так, в силу закона при наличии условий, предусмотренных п. 3 ст. 334 ГК РФ, может возникнуть право залога.

Поручительство как средство обеспечения выполнения обязательства включает не только гарантию цели обязательства, но и ответственность за его нарушение. И тут спонтанно возникает вопрос о статуте поручителя в обращении основных и дополнительных обязательств. Закон признает гаранта в случае нарушения обязательства ответственной стороной, а также основным должником, если иное не предусмотрено договором поручительства. На самом же деле правовое положение должника и поручителя разное2. Должник нарушает обязательство, гарант призван нейтрализовать негативные последствия этого нарушения для достижения цели обязательства. Если же признать поручителя субъектом ответственности (наряду с нарушителем), тогда предъявление к нему кредитором иска о защите нарушенных прав должно иметь место в границах исковой давности. А между тем в силу ст. 367 ГК РФ поручительство прекращается в сроки, установленные этой статьей1. Это те периоды, в течение которых кредитор не предъявлял требований по поручительству. С признанием поручителя субъектом ответственности указанные условия должны быть признаны давностью действий. Тогда недопустимо применение пресекательного срока к сроку предъявления кредитором требований к поручителю в связи с тем, что в силу ст. 205 ГК РФ исковая давность в исключительных случаях подлежит восстановлению. Если же поручителем признавать субъекта акцессорного обязательства, исполнение которого наступает в связи с нарушением должником основного обязательства, тогда становится понятным, почему право кредитора пресекается по истечении срока, указанного в ст. 367 ГК РФ.

Банковская гарантия — новый для гражданского законодательства способ обеспечения исполнения обязательства (ст.ст. 368-379 ГК РФ).

Это классическая обеспечительная мера, гарантирующая выполнение основного обязательства. Банковская гарантия относительно независима от основного обязательства, она не носит акцессорного характера2. Законодатель не употребляет термина «ответственность гаранта перед бенефициаром» (кредитором принципала).

Здесь четко обозначен статус гаранта в качестве не ответственного, а обязанного лица перед бенефициаром при неисполнении принципалом (основным должником) своей обязанности перед кредитором. Но если гарант нарушает свою обязанность, наступает его ответственность перед бенефициаром, которая не ограничивается суммой, на которую выдана гарантия, если в гарантии не предусмотрено иное (п. 2 ст. 377 ГК РФ).

Таким образом, при нарушении принципалом своей обязанности перед кредитором (бенефициаром) возникает обязанность гаранта по нейтрализации этого нарушения1. Но если принципал не выполняет свои обязанности, за ним следует и его ответственность. Как видно, гарантийный институт — это не только особый способ обеспечения выполнения обязательства, но он влияет на институты исполнения обязательства и ответственность за его нарушение.

Следующие правила являются следствием вспомогательного характера обязательства, которое гарантирует выполнение основного. Во-первых, недействительность основного обязательства влечет недействительность обеспечивающего его обязательства, если иное не установлено законом (п. 3 ст. 329 ГК РФ).

Во-вторых, недействительность дополнительного соглашения об обеспечении исполнения обязательства не влечет недействительности обеспечиваемого (основного) обязательства (п. 2 ст. 329 ГК РФ).

В-третьих, при замене кредитора в обеспечиваемом обязательстве, если иное не установлено законом, соглашением сторон или не противоречит существу средства обеспечения исполнения обязательства, к новому кредитору переходят права, обеспечивающие исполнение основного обязательства (переданного права требования) (ст. 384 ГК РФ)2.

С этой точки зрения особое место среди методов обеспечения исполнения обязательства принадлежит удержанию, которое является одной из мер операционного воздействия. Право удержания может возникнуть у кредитора при неисполнении должником обязательства по оплате вещи, возмещению убытков и иных издержек, связанных с вещью (п. 1 ст. 359 ГК РФ), то есть в процессе реализации обязательства (относительного правоотношения), а потому представляет собой субъективное право, входящее в содержание этого обязательства. Следовательно, он не может существовать вне обязательства, выполнение которого обеспечивает. Это свидетельствует о сходстве права удержания с дополнительными методами обеспечения исполнения обязательств.

По своему характеру санкция также носит вспомогательный характер, который, будучи гражданской санкцией, в любом случае является элементом самого осторожного обязательства. Поэтому недействительность этого (основного) обязательства всегда означает недействительность права на неустойку, обеспечивающую его исполнение. Но недействительность условий соглашения о неустойке не может повлечь недействительности обеспечиваемого обязательства, ибо недействительность части сделки не влечет недействительности прочих ее частей, если можно предположить, что сделка была бы совершена и без включения недействительной части (ст. 180 ГК РФ).

К неакцессорным способам обеспечения исполнения обязательств относится банковская гарантия, так как предусмотренное ею обязательство гаранта перед бенефициаром не зависит от того основного обязательства, в обеспечение исполнения которого она выдана, даже если в гарантии содержится ссылка на это обязательство (ст. 370 ГК РФ).

Неакцессорным характером обладают некоторые другие способы обеспечения исполнения обязательства, отнесенные законом к иным1.

Обязательства, которые гарантируют выполнение основных обязательств, но не носят вспомогательный характер, просто взаимосвязаны с основными обязательствами. В случаях, когда существует простая, то есть без каких-либо признаков принадлежности, взаимосвязь между основным обязательством и гарантийным обязательством, действие гарантийного обязательства может сохраняться, даже если основное обязательство признано недействительным. Например, при недействительности основного обязательства сохраняется обязательство гаранта перед бенефициаром (п. 2 ст. 376 ГК РФ)2.

Таким образом, обеспечительный характер всех способов обеспечения надлежащего исполнения обязательств и их взаимосвязь с основным обязательством означают, что соглашения об их установлении должны иметь место до факта неисполнения (ненадлежащего исполнения) основного обязательства. Если такие соглашения совершатся после нарушения обязательства и исполняются с целью удовлетворения требований кредитора, то чаще всего такие сделки являются притворными со всеми вытекающими последствиями. Если соглашение о залоге совершается после факта неисполнения или ненадлежащего исполнения денежного обязательства с целью предоставления кредитору преимущественного права перед другими кредиторами, то оно должно быть признано недействительным как противоречащее закону (ст. 168 ГК РФ) и нарушающее права третьих лиц.

2. ХАРАКТЕРИСТИКА ОТДЕЛЬНЫХ СПОСОБОВ ОБЕСПЕЧЕНИЯ ИСПОЛНЕНИЯ ОБЯЗАТЕЛЬСТВ

2.1 Неустойка

Неустойка является одной из форм санкций в обязательстве, то есть неотъемлемым элементом самого обязательства. Между тем в отечественном законодательстве и юридической литературе неустойка традиционно рассматривается как один из способов обеспечения исполнения обязательства1.

Квалификация неустойки в качестве способа обеспечения исполнения обязательств породила небесспорную норму ст. 331 ГК РФ, согласно которой соглашение о неустойке должно быть совершено в письменном виде независимо от формы основного обязательства. Несоблюдение письменной формы влечет недействительность соглашения о неустойке. Как видно, действующий закон возвел соглашение о неустойке в ранг отдельного договора для тех случаев, когда условие о неустойке находит отражение в соглашении, отличном от соглашения, породившего само обеспечиваемое обязательство. Но если неустойка в качестве санкции не может быть ничем иным, кроме как элементом самого обязательства, то и соглашение о неустойке является частью соглашения, породившего это обязательство2. Верность этого тезиса подтверждается нормой ст. 332 ГК РФ, согласно которой кредитор вправе требовать уплаты неустойки, определенной законом (законной неустойки), независимо от того, предусмотрена ли обязанность ее уплаты соглашением сторон. При этом размер законной неустойки может быть увеличен соглашением сторон, если это не запрещено законом.

Согласно п. 1 ст. 330 ГК РФ неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности, в случае просрочки исполнения1.

Обеспечительная функция неустойки заключается в том, что она является дополнительной санкцией за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства помимо общей санкции в форме возмещения убытков (ст. 393 ГК РФ) По мысли российского законодателя, обеспечительная функция неустойки проявляется в следующем.

Во-первых, убытки могут быть взысканы лишь тогда, когда они действительно имели место. Причем для взыскания такого вида убытков, как упущенная выгода, необходимо также учитывать предпринятые кредитором для ее получения меры и сделанные с этой целью приготовления (п. 4 ст. 393 ГК РФ).

Между тем неустойка может быть взыскана независимо от указанных обстоятельств. Согласно п. 1 ст. 330 ГК РФ по требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков.

Во-вторых, размер убытков, особенно при длящихся нарушениях должником своих обязательств, определяется лишь в будущем, после свершившегося факта неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства. Напротив, размер неустойки известен заранее, что существенно облегчает и делает неизбежным ее взыскание. Тем самым повышается реальность неблагоприятных имущественных последствий для должника, не исполняющего или ненадлежащим образом исполняющего обязательство. В любом случае кредитор может взыскать неустойку, не дожидаясь ни возникновения убытков, ни точного определения их размера2.

В-третьих, определяя размер неустойки и ее соотношение с убытками, законодатель (при установлении законной неустойки) или стороны (при установлении договорной неустойки) тем самым дают оценку значимости обеспечиваемого обязательства. Как правило, чем большее значение придается исполняемому обязательству, тем выше устанавливается размер неустойки и ярче проявляется ее штрафной характер. В то же время, если размер подлежащей взысканию неустойки будет явно несоразмерен последствиям нарушения обязательства, суд вправе по своему усмотрению уменьшить неустойку (ст. 333 ГК РФ)1.

В зависимости от того, как неустойка соотносится с убытками, если они причинены кредитору, различают четыре вида неустойки: зачетную, исключительную, штрафную, альтернативную (ст. 394 ГК РФ).

По общему правилу, если за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства предусмотрена неустойка, то она предполагается зачетной, т.е. убытки возмещаются в части, не покрытой неустойкой. Вместе с тем законом или договором могут быть предусмотрены исключительная неустойка — когда взысканию подлежит только неустойка, а убытки не возмещаются; штрафная неустойка — когда убытки могут быть взысканы в полной сумме сверх неустойки; альтернативная неустойка — когда кредитор по своему выбору может взыскать с должника либо неустойку, либо убытки2.

Однако вид неустойки (зачетная, исключительная, альтернативная, штрафная) сам по себе не показывает цели ее установления. Помимо цели понуждения должника к надлежащему исполнению обязательства установление неустойки нередко преследует иные цели. Неустойка может быть сконструирована по модели отступного, уплата которого освобождает должника от исполнения обязательства.

Если соглашением сторон неустойке не придан характер отступного, то ее уплата влечет иные последствия. Так, в случае ненадлежащего исполнения обязательства уплата неустойки и возмещение убытков не освобождают должника от исполнения обязательства в натуре, если иное не предусмотрено законом или договором (п. 1 ст. 396 ГК РФ).

Напротив, в случае неисполнения обязательства, если иное не предусмотрено законом или договором, уплата неустойки за его неисполнение наряду с возмещением убытков освобождает должника от исполнения обязательства в натуре (п. 2 ст. 396 ГК РФ).

Неустойка может быть установлена соглашением сторон (договорная) или предусмотрена законом (законная).

Законной признается неустойка, размер и условия взыскания которой определяются законом (п. 1 ст. 330, п. 1 ст. 332 ГК РФ).

Однако данное правило принято толковать расширительно: под законной понимается неустойка, которая установлена не только законом, но и иными правовыми актами — постановлениями Правительства РФ, указами Президента РФ, изданными на их основе нормативными актами федеральных органов исполнительной власти (ст. 3 ГК РФ).

Кредитор вправе требовать уплаты законной неустойки независимо от того, предусмотрена ли обязанность ее уплаты соглашением сторон (п. 1 ст. 332 ГК РФ).

Размер законной неустойки может быть изменен соглашением сторон только в сторону его увеличения, когда это не запрещено законом (п. 2 ст. 332 ГК РФ).

Соглашение об установлении неустойки или об увеличении законной неустойки должно быть совершено в письменной форме, если даже основное обязательство возникает на основе устной сделки1. При несоблюдении данного требования соглашение о неустойке недействительно2.

В зависимости от способа исчисления традиционно выделяют три разновидности неустойки: собственно неустойку, штраф и пеню. Данная классификация юридического значения не имеет, поскольку все указанные виды неустойки имеют единую сущность и правовую регламентацию. Неустойка в собственном смысле и штраф представляют собой однократно взыскиваемые за нарушение обязательства денежные суммы. Но если неустойка обычно выражается в процентном отношении от какой-либо заранее установленной величины, то штраф определяется в твердой денежной сумме1. Пеней признается денежная сумма, которая исчисляется непрерывно за каждый день или иной период просрочки исполнения обязательства и, как правило, определяется в виде процентов по отношению к сумме обязательства.

Таким образом, неустойка является действенным способом обеспечения интересов участников гражданско-правовых отношений и укрепляет стабильность договорных отношений.

Сущность залога состоит в том, что кредитор по обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель) имеет право в случае неисполнения его должником получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит это имущество (залогодателя), за изъятиями, установленными законом (п. 1 ст. 334 ГК РФ).

Залогодателем вещи может быть ее собственник либо обладатель права хозяйственного ведения2. При этом для передачи в залог недвижимой вещи, находящейся у предприятия на праве хозяйственного ведения, требуется согласие ее собственника. Остальное имущество может быть заложено таким предприятием самостоятельно, за исключением случаев, установленных законом или иными правовыми актами (п. 2 ст. 335, п. 2 ст. 295 ГК РФ).

Залогодателем права может выступать только его обладатель. Залог права на чужую вещь (аренды и др.) не допускается без согласия ее собственника или лица, имеющего право хозяйственного ведения, если законом либо договором запрещено отчуждение права без разрешения указанных лиц (п. 3 ст. 335 ГК РФ).

Субъектный состав залогового обязательства может меняться. По общему правилу при переходе права собственности (хозяйственного ведения) на заложенное имущество в результате его отчуждения или в порядке универсального правопреемства залог сохраняет силу1. При этом правопреемник залогодателя становится на место залогодателя и несет все его обязанности, если соглашением с залогодержателем не установлено иное2. В случаях когда заложенное имущество приобретено несколькими лицами, каждый из правопреемников несет вытекающие из залога последствия неисполнения обеспеченного залогом обязательства соразмерно перешедшей к нему части указанного имущества. Если же предмет залога неделим или по каким-то иным основаниям остается в общей собственности правопреемников, они становятся солидарными залогодателями (п. 2 ст. 353 ГК РФ).

Залогодержатель также может передать свои права по договору о залоге другому лицу в порядке цессии, но лишь с одновременной уступкой требований, вытекающих из основного, обеспечиваемого залогом обязательства (ст. 355 ГК РФ).

Предметом залога может быть всякое имущество, в том числе вещи и имущественные права (требования) (п. 1 ст. 336 ГК РФ).

Исключения составляют, во-первых, имущество, согласно закону изъятое из оборота (п. 2 ст. 129); во-вторых, требования, неразрывно связанные с личностью кредитора, в частности об алиментах, о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью, и, в-третьих, иные права, уступка которых другому лицу запрещена законом3. Их передача в залог не допускается. Законом может быть также запрещен или ограничен залог отдельных видов имущества, в частности имущества граждан, на которое не допускается обращение взыскания (п. 2 ст. 336 ГК РФ).

Следует отметить, что предмет залога по соглашению с залогодержателем может быть заменен на равноценный, если законом или договором не предусмотрено иное. В одностороннем порядке залогодатель вправе изменить предмет залога в случае его гибели либо утраты залогодателем в принудительном порядке права собственности (право хозяйственного ведения) на него, если в договоре не установлено иное1.

Правовыми основаниями залоговых отношений могут быть договор и закон. Наиболее часто залог возникает в силу договора. Для признания такого договора заключенным он должен содержать все существенные условия, к которым согласно п. 1 ст. 339 ГК РФ относятся: предмет залога (наименование, количественные и качественные характеристики, иные признаки, позволяющие выделить заложенное имущество из однородных вещей, принадлежащих залогодателю); его стоимость; существо, размер и срок исполнения основного обязательства, обеспечиваемого залогом; а также указание на то, у какой из сторон договора будет находиться заложенное имущество. При отсутствии в договоре какого-либо из этих условий или при недостаточной четкости их определения договор о залоге считается незаключенным2. К примеру, такое последствие наступает, если в договоре не определены индивидуальные особенности предмета залога Обзор практики рассмотрения споров, связанных с применением арбитражными судами норм Гражданского кодекса РФ о залоге.

По общему правилу договор о залоге должен быть заключен в письменной форме. Вместе с тем договор об ипотеке (залоге недвижимости), а также договор о залоге движимого имущества или прав на имущество в обеспечение обязательств по договору, который должен быть нотариально удостоверен, подлежат нотариальному удостоверению. Помимо этого договор об ипотеке подлежит государственной регистрации в порядке и на условиях, предусмотренных Законом о государственной регистрации прав на недвижимость1. Несоблюдение указанных требований, касающихся оформления договора о залоге, влечет его недействительность.

Право залога возникает с момента заключения договора о залоге, а в отношении залога имущества, которое подлежит передаче залогодержателю, с момента передачи этого имущества, если иное не предусмотрено договором (п. 1 ст. 341 ГК РФ).

Залог может также возникнуть на основании закона при наступлении указанных в нем обстоятельств. При этом к складывающимся отношениям будут применяться правила о залоге, возникающем в силу договора, если законом не установлено иное (п. 3 ст. 334 ГК РФ).

Залогодатель или залогодержатель, в зависимости от того, у кого из них находится заложенное имущество, обязан, если иное не предусмотрено законом или договором, осуществлять меры по его содержанию и обеспечению сохранности, а именно: 1) застраховать заложенное имущество за счет залогодателя в полной его стоимости от рисков утраты и повреждения, а если полная стоимость имущества превышает размер обеспеченного залогом требования, — на сумму не ниже размера требования; 2) принимать меры, необходимые для обеспечения сохранности имущества, в том числе для защиты его от посягательств и требований со стороны третьих лиц; 3) немедленно уведомлять другую сторону о возникновении угрозы утраты или повреждения заложенного имущества (п. 1 ст. 343 ГК РФ).

Залогодатель и залогодержатель вправе проверять по документам и фактически наличие, количество, состояние и условия хранения заложенного имущества, находящегося у другой стороны (п. 2 ст. 343 ГК РФ).

Залогодатель вправе владеть и пользоваться остающимся у него предметом залога, в том числе извлекать из него плоды и доходы, если иное не предусмотрено договором или не вытекает из существа залога (п. 1 ст. 346 ГК РФ).

При этом использование должно иметь целевой характер и не ухудшать качества имущества1.

Залогодатель имеет право распоряжаться заложенным имуществом путем его отчуждения, передачи в аренду или безвозмездное пользование другому лицу либо иным образом, но только с согласия залогодержателя и если иное не вытекает из закона, договора или существа залога (п. 2 ст. 346 ГК РФ).

Кроме того, залогодатель-гражданин вправе распорядиться заложенным имуществом на случай смерти, то есть завещать его. Причем соглашение, ограничивающее это право, ничтожно2.

Некоторыми особыми правами залогодатель наделяется, если заложенное имущество по условиям договора или в силу закона передается залогодержателю. Так, если залогодержатель грубо нарушает свои обязанности по содержанию и обеспечению сохранности предмета залога, что создает угрозу его утраты или повреждения, залогодатель вправе потребовать досрочного прекращения залога3. В случаях когда предмет залога был утрачен или поврежден, залогодателю предоставляется право требовать возмещения возникших в связи с этим убытков. При этом залогодержатель отвечает за утрату заложенного имущества в размере его действительной стоимости, а за повреждение — в размере суммы, на которую эта стоимость понизилась, независимо от того, как был оценен предмет залога при передаче его залогодержателю. Данные последствия наступают только при наличии оснований для привлечения залогодержателя к ответственности, определенных ст. 401 ГК РФ. Договором может быть предусмотрено право залогодателя на возмещение и иных убытков. При этом залогодатель вправе зачесть требование к залогодержателю о возмещении убытков в погашение обязательства, обеспеченного залогом.

Договор о залоге может предусматривать право залогодержателя пользоваться переданным ему предметом залога. В этом случае он должен регулярно представлять залогодателю отчет о пользовании. Также по договору на залогодержателя может быть возложена обязанность извлекать из заложенного имущества плоды и доходы в целях погашения основного обязательства или в интересах залогодателя (п. 3 ст. 346 ГК РФ).

Залогодержатель вправе требовать досрочного исполнения основного обязательства, если залоговое обеспечение утрачивается. Согласно ст. 351 ГК РФ данное право может быть реализовано в случаях, если: предмет залога выбыл из владения залогодателя, у которого он был оставлен, в нарушение условий договора о залоге; предмет залога заменен залогодателем без согласия залогодержателя (п. 1 ст. 345 ГК РФ); 3) заложенное имущество утрачено по обстоятельствам, за которые залогодержатель не отвечает (погибло или повреждено либо залогодатель лишился прав собственности или хозяйственного ведения на него), а залогодатель не воспользовался правом восстановить предмет залога или заменить его другим равноценным имуществом1.

Залогодержателю предоставляется также право требовать досрочного исполнения основного обязательства, а если это требование не будет удовлетворено, обратить взыскание на предмет залога и в случаях, когда правонарушения залогодателя не влекут утрату заложенного имущества2. К их числу относятся: 1) последующий залог имущества, если он запрещен предшествующими договорами о залоге (ст. 342 ГК РФ); 2) неисполнение залогодателем обязанностей по содержанию и обеспечению сохранности заложенного имущества (пп. 1, 2 п. 1, п. 2 ст. 343 ГК РФ); 3) совершение залогодателем действий по распоряжению предметом залога без согласия залогодержателя (п. 2 ст. 346 ГК РФ).

Прекращение залоговых отношений возможно по общим основаниям прекращения обязательств, предусмотренным гл. 26 ГК РФ, а также по специальным, определенным ст. 352 ГК РФ. В частности, залог прекращается: 1) с прекращением обеспеченного залогом обязательства; 2) по требованию залогодателя при грубом нарушении залогодержателем своих обязанностей по страхованию, содержанию и обеспечению сохранности переданного ему предмета залога, если это создает угрозу его утраты или повреждения (п. 3 ст. 343 ГК РФ); 3) в случае гибели заложенной вещи или прекращения заложенного права, если предмет залога не восстановлен или не заменен равноценным имуществом (п. 2 ст. 345 ГК РФ); 4) при продаже заложенного имущества с публичных торгов, а также если его реализация оказалась невозможной (п. 4 ст. 350 ГК РФ).

Предмет залога, находящийся у залогодержателя, подлежит немедленному возвращению залогодателю, если залог прекращается вследствие исполнения основного обязательства либо по требованию залогодателя в связи с имеющейся угрозой утраты заложенного имущества1.

Кредитор, у которого находится вещь, подлежащая передаче должнику либо лицу, указанному должником, вправе в случае неисполнения должником в срок обязательства по оплате этой вещи или возмещения кредитору связанных с нею издержек и других убытков удерживать ее до тех пор, пока соответствующее обязательство не будет исполнено2.

Удержанием вещи могут обеспечиваться также требования, хотя и не связанные с оплатой вещи или возмещением издержек на нее и других убытков, но возникшие из обязательства, стороны которого действуют как предприниматели. Общие правила об удержании содержатся в ст. 359-360 ГК РФ.

Право удержания характеризуется следующими чертами:

а) производностъю. Оно может возникнуть постольку, поскольку существует обязательство и данное обязательство должником не исполняется;

б) неделимостью предмета удержания. Кредитор вправе удерживать всю вещь целиком (все имущество, подлежащее передаче).

Однако учитывая, что удержание имущества есть право (а не обязанность) кредитора, вполне допустима передача части вещей должнику или указанному им лицу с удержанием другой части имущества;

в) незаменимостью предмета удержания. Право удержания в соответствующих случаях распространяется на имущество, находящееся у кредитора (а не передаваемое ему с целью обеспечения исполнения обязательства).

Кроме того, право кредитора удерживать вещь должника характеризуется правом следования: во-первых, кредитор сохраняет право удержания вещи несмотря на то, что после того как эта вещь поступила во владение кредитора, права на нее приобретены третьим лицом (п. 2 ст. 359 ГК РФ); во-вторых, при переходе права требования к другому лицу новый кредитор одновременно получает и право удержания (ст. 384 ГК РФ).

Кредитор, удерживающий вещь должника, имеет право на возмещение расходов по хранению данной вещи (ст. 15 ГК РФ).

Правами пользования и распоряжения удерживаемой вещи кредитор не обладает.

Кредитор, удерживающий вещь, в случае нарушения права удержания вправе истребовать вещь из чужого незаконного владения, а также защиты права удержания от нарушений, не связанных с лишением владения1.

Основаниями возникновения права удержания являются следующие юридические факты:

а) неисполнение должником в срок обязательства по оплате вещи;

б) неисполнение должником в срок обязательства по возмещению кредитору связанных с данной вещью издержек и других убытков;

в) неисполнение обязательства в иных случаях, если его стороны действуют как предприниматели.

Таким образом, при наличии указанных юридических фактов право удержания имущества должника возникает непосредственно из закона (в отличие от большинства других способов обеспечения исполнения обязательств, возникающих на основании договора).

2.3 Поручительство и банковская гарантия

По договору поручительства поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части (ст. 361 ГК РФ).

Обеспечительный характер поручительства проявляется в том, что при нарушении обязательства кредитор имеет возможность предъявить свои требования не только к должнику, но и к поручителю, что значительно повышает вероятность надлежащего исполнения обязательства.

Обычно посредством поручительства обеспечиваются денежные обязательства, поскольку исполнение поручителем иных обязательств за должника в большинстве случаев затруднительно или вообще невозможно в силу объективных причин1. Например, если основное обязательство заключается в передаче индивидуально-определенных вещей или когда исполнение обязательства тесно связано с личностью должника.

С помощью поручительства могут обеспечиваться как существующие обязательства, так и те, которые возникнут в будущем (ст. 361 ГК РФ).

При обеспечении будущего обязательства права и обязанности у субъектов договора поручительства возникают не с момента его заключения, а с момента возникновения обеспечиваемого обязательства.

Основанием возникновения поручительства является договор, заключаемый между кредитором по обеспечиваемому обязательству и поручителем1. Согласия должника на его совершение не требуется. В данном договоре должны содержаться сведения, позволяющие точно определить, по какому именно обязательству предоставляется обеспечение, каков объем ответственности поручителя и за кого поручительство выдано. В противном случае отношения поручительства нельзя считать установленными. Кроме того, в договор могут включаться и иные условия, имеющие для его сторон существенное значение, например о сроке, на который выдается поручительство; об обязанности поручителя отвечать за любого нового должника при переводе на него долга по обеспечиваемому обязательству и другое2. Обзор практики разрешения споров, связанных с применением арбитражными судами норм ГК РФ о поручительстве.

В качестве поручителя может выступить как одно, так и несколько лиц, поручившихся за исполнение обязательства совместно или независимо друг от друга. Лица, совместно давшие поручительство, отвечают перед кредитором солидарно, если иное не предусмотрено договором поручительства (п. 3 ст. 363 ГК РФ).

При этом отношения сопоручителей между собой регулируются ст. 322-325 ГК РФ. Если же за одного должника поручились несколько лиц независимо друг от друга, по различным договорам поручительства, то в случае неисполнения обеспечиваемого обязательства кредитор вправе предъявить соответствующие требования к любому из поручителей. Каких-либо правоотношений между поручителями в этом случае не возникает.

Договор поручительства должен быть совершен в письменной форме независимо от формы основного договора, субъектного состава и других обстоятельств. Условие о поручительстве может также включаться в договор, обязательства по которому обеспечиваются, но в таком случае данный договор должен быть подписан не только кредитором и должником, но и поручителем. Письменная форма соглашения о поручительстве считается соблюденной и тогда, когда на документе, составленном должником и поручителем, содержащем все необходимые условия поручительства, имеется письменная отметка кредитора, свидетельствующая о принятии им поручительства. Несоблюдение письменной формы влечет недействительность договора поручительства (ст. 362 ГК РФ)1.

При неисполнении или ненадлежащем исполнении должником обеспеченного поручительством обязательства поручитель и должник, по общему правилу, несут перед кредитором солидарную ответственность (п. 1 ст. 363 ГК РФ).

Это значит, что кредитор вправе требовать исполнения обязательства от должника и поручителя совместно, причем как полностью, так и в части долга (ст. 323 ГК РФ).

Вместе с тем законом или договором поручительства может предусматриваться и субсидиарная ответственность поручителя. В этом случае обращение к поручителю возможно, только если основной должник отказался удовлетворить требования кредитора или кредитор не получил от него в разумный срок ответа на предъявленное требование (п. 1 ст. 399 ГК РФ).

Кроме того, судебная практика допускает возможность предъявления кредитором требований непосредственно к поручителю и в иных случаях, в частности, когда не исполнено решение суда о взыскании соответствующих сумм с должника, когда право на бесспорное списание средств с должника не может быть реализовано кредитором в связи с отсутствием денег на счете1.

Поручитель отвечает перед кредитором в том же объеме, что и должник, если иное не установлено договором поручительства2. Ограничение ответственности поручителя допускается только посредством включения в договор поручительства соответствующих положений. Это могут быть прямые оговорки об исключении каких-либо из форм ответственности поручителя, установленных законом, либо четкое определение объема его ответственности, отличного от предусмотренного п. 2 ст. 363 ГК РФ.

Поручитель, к которому кредитором предъявлены связанные с неисполнением обязательства требования, вправе выдвигать против них любые возражения, которые мог бы представить должник для отклонения этих требований или изменения их размера. Такое право сохраняется за поручителем даже в тех случаях, когда должник признает долг (ст. 364 ГК РФ)3.

Исполнение поручителем обязательства вместо должника влечет переход к нему всех прав кредитора по обязательству, в том числе прав, принадлежавших кредитору как залогодержателю, в том объеме, в каком сам поручитель удовлетворил требование кредитора (п. 1 ст. 365 ГК РФ).

Таким образом, поручителю предоставляется право регресса к должнику, обязательство которого он исполнил.

Кроме того, у поручителя возникает право требовать от должника уплаты процентов на сумму, выплаченную кредитору, и возмещения иных убытков, понесенных в связи с ответственностью должника. При этом проценты, размер которых определяется по правилам ст. 395 ГК РФ, начисляются на всю выплаченную поручителем за должника сумму, включая убытки, неустойки, уплаченные кредитору проценты и т.д., за исключением предусмотренных договором поручительства сумм санкций, уплаченных поручителем в связи с собственной просрочкой. Однако поскольку после удовлетворения поручителем требований кредитора основное обязательство считается исполненным, поручитель не вправе требовать от должника уплаты процентов, определенных условиями обеспечиваемого обязательства с момента погашения требований кредитора1. После исполнения поручителем основного обязательства кредитор должен вручить поручителю документы, удостоверяющие требование к должнику, и передать права, обеспечивающие это требование (п. 2 ст. 365 ГК РФ).

Следует отметить, что указанные правовые последствия исполнения поручителем основного обязательства возникают лишь в случаях, когда иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором поручителя с должником и не вытекает из отношений между ними.

Прекращение поручительства возможно как по общим основаниям прекращения обязательств, определенным гл. 26 ГК РФ, так и в случаях, предусмотренных ст. 367 ГК РФ. К числу специальных оснований прекращения поручительства прежде всего относится прекращение обеспечиваемого им обязательства, что связано с акцессорным характером поручительства. Кроме того, поручительство прекращается в случае изменения основного обязательства, если оно влечет увеличение ответственности или иные неблагоприятные последствия для поручителя и осуществлялось без его согласия (при изменении сроков исполнения основного обязательства, увеличении размера ответственности должника и др.).

При этом моментом прекращения поручительства является момент внесения изменений в обеспечиваемое обязательство2.

Поручительство прекращается при переводе на другое лицо долга по обеспечиваемому поручительством обязательству, если поручитель не дал кредитору согласия отвечать за нового должника, а также если кредитор отказался принять надлежащее исполнение, предложенное должником или поручителем1.

Если поручительство было выдано на определенный срок, о чем имеется указание в договоре, оно прекращается с истечением этого срока. Когда такой срок не установлен, оно прекращается, если кредитор в течение года со дня наступления срока исполнения обеспечиваемого обязательства не предъявит иска к поручителю2. В случаях когда срок исполнения основного обязательства не указан и не может быть определен моментом востребования, поручительство прекращается, если кредитор не предъявит иска к поручителю в течение двух лет со дня заключения договора поручительства.

Банковской гарантией признается письменное обязательство банка, иного кредитного учреждения или страховой организации (гаранта), принятое на себя по просьбе другого лица (принципала), по которому гарант должен уплатить кредитору принципала (бенефициару) определенную денежную сумму при наличии предусмотренных данным обязательством условий и при предоставлении бенефициаром письменного требования об ее уплате (ст. 368 ГК РФ).

В качестве гаранта могут выступать только определенные категории лиц: банки, иные кредитные организации или страховые организации. Принципалом и бенефициаром могут быть любые субъекты гражданского права, обладающие достаточным объемом право — и дееспособности3. Принципалом является должник по основному обязательству, который обращается к гаранту с просьбой о выдаче банковской гарантии. Бенефициар — это кредитор по обеспечиваемому банковской гарантией обязательству.

Банковская гарантия обладает специфическими чертами, что позволяет рассматривать ее как особый, отличный от иных, способ обеспечения исполнения обязательств. Во-первых, она не зависит от обеспечиваемого ею основного обязательства, даже если в гарантии на это обязательство имеется ссылка (ст. 370 ГК РФ)1. Эта самостоятельность банковской гарантии проявляется в том, что она сохраняет силу, а гарант не освобождается от исполнения своих обязанностей и в случаях, когда основное обязательство прекратилось либо признано недействительным (п. 2 ст. 376 ГК РФ).

Кроме того, независимость гарантии проявляется и в том, что обязательство гаранта подлежит исполнению по требованию бенефициара без предварительного предъявления требования к принципалу об исполнении основного обязательства, если иное не определено в гарантии Обзор практики разрешения споров, связанных с применением норм ГК РФ о банковской гарантии2.

Во-вторых, права требования к гаранту, принадлежащие бенефициару по банковской гарантии, непередаваемы. Они могут быть уступлены другому лицу лишь в том случае, когда такая возможность прямо предусмотрена в самой гарантии (ст. 372 ГК РФ).

В-третьих, банковская гарантия характеризуется безотзывностью, поскольку она не может быть отозвана гарантом, если только в самой гарантии не предусмотрено иное (ст. 371 ГК РФ).

В-четвертых, банковская гарантия по общему правилу носит возмездный характер, поскольку за ее выдачу принципал уплачивает гаранту вознаграждение (п. 2 ст. 369 ГК РФ).

Как правило, инициатива в возникновении отношений, связанных с обеспечением обязательства банковской гарантией, принадлежит должнику, который обращается к банку, иному кредитному учреждению или страховой организации (гаранту) с просьбой дать гарантию. Затем гарант и принципал обычно заключают письменное соглашение, по которому гарант обязуется за вознаграждение выдать банковскую гарантию от своего имени, а принципал — уплатить гаранту вознаграждение. После этого гарант выдает банковскую гарантию, представляющую собой письменное одностороннее обязательство уплатить кредитору принципала (бенефициару) денежную сумму по представлении письменного требования бенефициара о ее уплате1. Вместе с тем соглашение о предоставлении банковской гарантии может и не заключаться, поскольку его наличие или отсутствие на действительность самой банковской гарантии не влияет.

В банковской гарантии в обязательном порядке должен быть предусмотрен срок, на который она выдана. Из п. 2 ст. 374 и п. 1 ст. 376 ГК РФ следует, что срок, на который выдается гарантия, является существенным условием гарантийного обязательства. При его отсутствии гарантийное обязательство следует считать невозникшим. Кроме того, в банковской гарантии определяется также сумма, в отношении которой она выдается, указываются условия, при наличии которых гарант обязуется уплатить ее бенефициару, предусматривается перечень документов, прилагаемых бенефициаром к требованию об уплате гарантом денежной суммы, а также иные условия (о возможности отзыва гарантии и др.).

Банковская гарантия может и не содержать наименование конкретного бенефициара, которому она выдана. В случае отсутствии такого указания обязательство по гарантии должно исполняться в пользу кредитора (бенефициара), предъявившего гаранту подлинник банковской гарантии.

Банковская гарантия вступает в силу со дня ее выдачи, если в самой гарантии не предусмотрено иное (ст. 373 ГК РФ).

Так, гарантия, выдаваемая в обеспечение обязательства, которое возникнет в будущем, может предусматривать более поздний срок вступления ее в силу.

Таким образом, гарант, удовлетворивший требования бенефициара, вправе в регрессном порядке потребовать от принципала возмещения сумм, уплаченных бенефициару по банковской гарантии1. Однако для предъявления подобного требования необходимо, чтобы такая возможность была прямо предусмотрена соглашением гаранта и принципала, во исполнение которого выдавалась банковская гарантия (п. 1 ст. 379 ГК РФ).

Такое соглашение может возлагать на принципала обязанность возместить гаранту уплаченные бенефициару суммы как полностью, так и в части. Если же гарант уплатил бенефициару денежные средства не в соответствии с условиями гарантии или за собственное нарушение обязательства перед бенефициаром, он не вправе требовать от принципала возмещения указанных сумм в порядке регресса (п. 2 ст. 379 ГК РФ РФ)2. Соглашением между гарантом и принципалом может быть установлено иное.

4 Задаток

В соответствии с п. 1 ст. 351 Гражданского кодекса РБ (далее — ГК РФ) задатком признается денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне в доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения. При этом соглашение о задатке независимо от суммы задатка должно быть совершено в письменной форме.

Задаток, как принято считать, призван выполнять одновременно три функции: доказательственную, платежную и обеспечительную.

Доказательственная функция задатка заключается в том, что задаток передается «в доказательство заключения договора». Платежную функцию он выполняет тем, что передается «в счет причитающихся платежей», поэтому представляет собой часть той суммы, которую должник обязан уплатить кредитору1. То есть задаток выступает средством частичного исполнения основного обязательства. И, наконец, задаток передается в обеспечение основного обязательства, выполняя таким образом обеспечительную функцию.

Отсутствие хотя бы одной из перечисленных функций лишает переданную денежную сумму свойств задатка. Данное обстоятельство порождает особенности применения задатка как одного из способов обеспечения обязательств.

. Задаток и договор. Задатком могут быть обеспечены только те обязательства, которые возникают из договора, поскольку задаток выдается в доказательство заключения договора. По этой причине задатком не может быть обеспечено исполнение внедоговорных обязательств, например, обязательств, возникающих вследствие причинения вреда, либо обязательств, возникающих вследствие неосновательного обогащения.

. Момент заключения и форма договора. Как способ обеспечения исполнения обязательств, задаток не может возникнуть ранее обязательств, исполнение которых он обеспечивает. Вместе с тем обязательства, возникающие из договора, не могут возникнуть ранее срока его заключения. По общему правилу, договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой в подлежащих случаях форме достигнуто соглашение по всем его существенным условиям (п. 1 ст. 402 ГК РФ)2.

В связи с этим для заключения соглашения о задатке большое значение приобретают момент заключения основного договора и его форма, поскольку только с момента заключения договора в требуемой законом форме возможно возникновение обеспечительного обязательства.

Договор может быть заключен в любой форме, предусмотренной для совершения сделок, если ГК РФ или иными актами законодательства для договоров данного вида не установлена определенная форма (п. 1 ст. 404 ГК РФ).

Учитывая, что в п. 1 ст. 159 ГК РФ предусмотрены две основные формы сделки — устная и письменная, моментом заключения таких договоров следует считать момент согласования всех их существенных условий.

В устной форме могут совершаться все сделки, для которых законодательными актами не установлена письменная форма. Вместе с тем если стороны договорятся об обеспечении исполнения обязательств по договору, заключенному в устной форме, задатком, то соглашение об этом должно быть оформлено письменно.

Договор в письменной форме может быть заключен путем составления одного документа, подписанного сторонами, либо путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что договор исходит от стороны по договору.

В случаях заключения договора в письменной форме условие о задатке может быть предусмотрено как в основном договоре, так и в оферте (предложении заключить договор).

В последнем случае совершение адресатом, получившим оферту, действий по выполнению указанных в ней условий договора, в том числе и уплате соответствующей суммы задатка, считается акцептом. В момент получения акцепта — денежной суммы задатка — договор будет считаться заключенным на предложенных в оферте условиях1.

Если стороны пришли к соглашению об обеспечении договорных обязательств задатком уже после заключения договора, то соглашение о задатке может быть оформлено отдельным документом2.

В отношении договора, заключенного в письменной форме, законом может быть установлено требование о его обязательной государственной регистрации. Договор, подлежащий государственной регистрации, считается заключенным с момента такой регистрации. Подтверждением факта заключения такого договора будет являться факт его государственной регистрации. В этом случае задаток утрачивает свою доказательственную функцию. Таким образом, использование задатка в качестве обеспечения обязательств возможно не для всех договоров, а только для тех, заключение которых не требует государственной регистрации.

Так, договор продажи жилого помещения считается заключенным с момента государственной регистрации. Такое же правило установлено в отношении продажи предприятия. Поскольку до государственной регистрации обязательства, которое должно обеспечиваться задатком, не возникает, то, следовательно, нельзя говорить и о способе его обеспечения.

Представляется, что «заключение договора» и «доказательство его заключения» понятия не равнозначные. Быть доказательством означает подтверждать (свидетельствовать) собой совершение какого-либо факта, в том числе и факта заключения договора, что не должно подменять собой сам факт заключения договора.

Договор может быть заключен независимо от достижения договоренности между сторонами о способе его обеспечения, но в случае спора выдача задатка будет являться подтверждением его заключения как одним из возможных способов доказывания1.

Таким образом, доказательственная функция задатка реализуется только в случае спора о факте заключения договора. Факт выдачи и получения задатка подтверждает заключение договора, им обеспечиваемого. К примеру, несоблюдение простой письменной формы сделки лишает стороны права ссылаться в подтверждение сделки и ее условий на свидетельские показания, но не лишает их права приводить письменные и другие доказательства (п. 1 ст. 162 ГК РФ).

В противном случае, если считать, что задаток выполняет удостоверительную функцию, то недействительность соглашения о задатке должна влечь за собой недействительность основного обязательства.

Однако согласно п. 2 ст. 310 ГК РФ недействительность соглашения об обеспечении исполнения обязательства не влечет недействительность этого обязательства (основного обязательства)2. А это значит, что обеспечительное обязательство не влияет на основное обязательство. Напротив, основное обязательство влияет на дополнительное обязательство следующим образом:

недействительность основного обязательства влечет недействительность обеспечивающего его обязательства;

прекращение основного обязательства влечет прекращение дополнительного обязательства.

. Денежная сумма задатка. В качестве задатка может выступать только денежная сумма. Следовательно, задаток применяется только в обязательствах, предусматривающих уплату денежной суммы, в качестве встречного за исполнение своих обязанностей. Примером может являться договор купли-продажи, поскольку согласно ч. 1 ст. 424 ГК РФ по договору купли-продажи покупатель обязуется принять имущество и уплатить за него денежную сумму.

. Значение задатка. Значение задатка как способа обеспечения обязательств состоит в том, что он имеет целью предотвратить неисполнение договора. В этом смысле задаток выполняет штрафную функцию, которая выражается в определенных негативных последствиях для стороны, не исполнившей обязательство1. Так, если за неисполнение обязательства ответственна сторона, предоставившая задаток, денежная сумма, внесенная в качестве задатка, остается у другой стороны. Если же за неисполнение обязательства ответственна сторона, получившая задаток, она обязана уплатить стороне, внесшей задаток, его двойную сумму (п.2 ст.352 ГК РФ).

Следует учитывать, что предусмотренные ГК РФ последствия неисполнения обязательств, обеспеченных задатком, применяются лишь в тех случаях, если обязательства не исполнены сторонами в полном объеме, и не распространяются на случаи ненадлежащего исполнения обязательств.

Неисполнение обязательств влечет и возмещение убытков2. Убытки подлежат возмещению с зачетом суммы задатка. Виновная сторона обязана возместить убытки в части, превышающей сумму задатка, если договором не предусмотрено иное.

. Задаток и отступное. Значение отступного в случаях обеспечения обязательств задатком состоит в том, что потеря задатка одной стороной либо уплата его в двойном размере другой стороной дает право отказаться от исполнения договора. В ГК РФ отсутствуют нормы, напрямую разрешающие или запрещающие применение задатка в качестве отступного. В связи с этим представляется возможным использование задатка в качестве отступного. Для этого при заключении договора или соглашения о задатке стороны должны достигнуть соглашения о том, что их обязательства могут быть прекращены предоставлением взамен его исполнения отступного. В качестве отступного стороны могут предусмотреть денежную сумму, внесенную в качестве задатка, для стороны, внесшей задаток, либо передачу двойной суммы задатка, если отступает от договора сторона, получившая задаток1.

. Задаток и предварительная оплата. Задаток не следует отождествлять с предварительной оплатой (авансом).

В хозяйственной деятельности юридических лиц распространена практика работы по предоплате, то есть отгрузка товара покупателям производится только после его оплаты. Такие расчеты обеспечивают полное поступление средств, что позволяет избегать финансовых проблем. Однако аванс и задаток имеют различное назначение и к ним применяются разные правовые последствия при нарушении.

В случае возникновения трудностей в определении того, является заранее сделанный платеж задатком или авансом, законодательством предусмотрена презумпция, согласно которой в случае сомнения в назначении сумм, выплаченных по договору, эти суммы следует считать авансом, а не задатком.

Сходство аванса и задатка в том, что они выполняют платежную и доказательственную функции. Но если соглашения о задатке достаточно для подтверждения договора, то факт выдачи аванса не является безусловным доказательством факта заключения договора2. Он рассматривается лишь в качестве одного из возможных доказательств наряду с другими доказательствами.

Главное отличие задатка от предварительной оплаты заключается в наличии соглашения о задатке в письменной форме. При нарушении формы соглашения о задатке, пока не доказано иное, выплаченные суммы также следует рассматривать в качестве аванса.

Аванс (предварительная оплата) также лишен обеспечительной функции. Сторона, выдавшая аванс, вправе требовать его возвращения в случае прекращения по соглашению сторон обязательства до начала его исполнения, а также во всех случаях неисполнения договора, за исключением тех, когда по закону или договору другая сторона сохраняет право на вознаграждение, несмотря на неисполнение договора1.

В отличие от аванса задаток должен быть возвращен в однократном размере только в случае, если обязательство было аннулировано сторонами до начала его исполнения или прекращено по обстоятельствам, не зависящим от воли сторон.

. Задаток и предварительный договор. Задаток нередко используется для обеспечения предварительного договора. Существует мнение, в соответствии с которым ГК РФ не исключает возможности обеспечения задатком предварительного договора. Вместе с тем подобная практика представляется небесспорной.

Как следует из ч. 1 ст. 399 ГК РФ, по предварительному договору стороны обязуются заключить в будущем другой (основной) договор на условиях, указанных в предварительном договоре2. Взаимных обязательств сторон по передаче каких-либо денежных средств или имущества предварительный договор содержать не может.

Таким образом, в рамках предварительного договора не может быть реализована платежная функция задатка. В отличие, к примеру, от залога и поручительства, ГК РФ не предусматривает возможность обеспечения задатком обязательств, которые возникнут в будущем. Следовательно, если предположить возможность обеспечения обязательств по предварительному договору задатком, то последний как обеспечительное обязательство должен возникнуть и прекратиться одновременно с предварительным договором. Поэтому прекращение обязательства из предварительного договора во всех случаях влечет прекращение и обязательства, основанного на соглашении о задатке. Таким образом, в отношении предварительного договора не может быть реализована и обеспечительная функция задатка.

Не может быть реализована в рамках предварительного договора и доказательственная функция задатка. Несоблюдение правил о форме предварительного договора согласно п. 2 ст. 429 ГК РФ всегда влечет его ничтожность, поэтому соглашения о задатке в качестве средства доказывания по факту заключения договора не потребуется.

Таким образом, в формально-юридическом смысле обеспечение исполнения предварительного договора задатком не представляется возможным. Заключение предварительного договора дает иную возможность воздействовать на недобросовестную сторону — обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор (п.4 ст.415 ГК РФ).

Кроме того, предварительный договор может быть обеспечен, к примеру, неустойкой.

Следует отметить, что задатком может обеспечиваться довольно ограниченный круг обязательственных отношений. Кроме того, известно, что судебные меры воздействия к недобросовестному партнеру не являются популярными у граждан ввиду продолжительности судебных тяжб, а также непредсказуемости будущего судебного решения. В связи с этим задаток не нашел широкого применения в отношениях между гражданами1.

Вместе с тем задаток активно применяется там, где законодатель нашел возможным изменить традиционный способ его применения. Так, при проведении различных конкурсов и аукционов действующее законодательство допускает особую форму задатка, выполняющего только обеспечительную и платежную функции, предусмотренную для регламентации отношений по заключению договора на торгах.

Представляется, что какие-либо препятствия к установлению подобных правил о задатке, рассчитанном исключительно для обеспечения исполнения предварительного договора, если предусмотренный в нем основной договор порождает денежное обязательство, отсутствуют.

Таким образом, задаток обеспечивает исполнение договора полностью. Правила о задатке не применяются при ненадлежащем исполнении договора.

Заключение

Вступая в то или иное правоотношение, субъект должен быть уверен, что другая сторона исполнит свои обязанности надлежащим образом (обусловленным в договоре способом, в установленный срок, в определенном месте).

Исполнение обязательств обеспечивается системой мер организационного, экономического и правового порядка. Так, само существование законодательства обеспечивает исполнение обязательств: устанавливает принципы исполнения, предусматривает недопустимость одностороннего отказа от обязательства или изменения его условий, устанавливает возможность принудительного исполнения. Одновременно оно содержит ряд норм, направленных именно на обеспечение исполнения обязательств (ст. 329-381 ГК РФ).

Несмотря на то, что текущий уровень платежной дисциплины и частое нарушение обычаев делового оборота требуют широкого применения различных способов обеспечения обязательств, на практике многие обеспечительные меры остаются невостребованы. Это объясняется несколькими причинами. Во-первых, не развитую систему специализированных организаций по обеспечению предпринимательских договоров, разрозненность отдельных ее компонентов, несовершенство законодательной базы, а зачастую и отсутствие судебной практики по некоторым видам дел. Непопулярность некоторых способов обеспечения обязательств объясняется и их спецификой. Так, например, применение ипотеки сталкивается в нашей стране с препятствиями, связанными с правовыми аспектами жилищного и земельного законодательства, ограничивающими как предмет ипотеки, так и возможность выступать в качестве сторон договора ипотеки. К тому же до последнего времени отсутствовала система единой государственной регистрации прав на недвижимость и сделок с недвижимым имуществом, которое в качестве предмета залога является наиболее привлекательным для кредиторов.

Существуют и трудности, связанные с обращением взыскания на заложенное имущество. В частности, недобросовестность залогодателя приводит к тому, что каждый последующий кредитор-залогодержатель не имеет представления о том, что его обязательство обеспечено залогом имущества, уже обремененного ранее заключенными договорами.

В соответствии с п. 1 ст. 329 ГК РФ исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, банковской гарантией, задатком.

Перечень, содержащийся в ст. 329 ГК РФ, незакрытый, то есть законом или договором могут предусматриваться и иные способы.

Одним из наиболее распространенных способов обеспечения исполнения обязательств как в отношения между юридическими лицами, так и в отношениях, складывающихся между юридическими лицами и гражданами, является неустойка — определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства. В правовых связях между гражданами неустойка встречается сравнительно редко.

Следующим способом обеспечения исполнения обязательств является залог. Это правоотношение, в силу которого кредитор по обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель) имеет право в случае неисполнения должником этого обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит это имущество (залогодателя), за изъятиями, установленными законом.

Удержание имущества должника. Кредитор, у которого находится вещь, подлежащая передаче должнику либо лицу, указанному должником, вправе в случае неисполнения должником в срок обязательства по оплате этой вещи или возмещения кредитору связанных с нею издержек и других убытков удерживать ее до тех пор, пока соответствующее обязательство не будет исполнено.

Поручительство. Это гражданско-правовой договор, в соответствии с которым одна сторона (поручитель) обязывается перед кредитором другого лица (должника) отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части.

Банковская гарантия. Такой гарантией признается письменное обязательство банка, иного кредитного учреждения или страховой организации (гаранта), принятое на себя по просьбе другого лица (принципала), в силу которого гарант при наличии условий, предусмотренных данным обязательством и по требованию кредитора принципала (бенефициара), должен уплатить последнему определенную денежную сумму.

Задаток. Это денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне, в доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения.

Таким образом, в современных условиях рыночной экономики с присущими ей чертами — кризиса неплатежей, отсутствия чувства ответственности у многих предпринимателей, правовой нигилизм — гражданско-правовые способы обеспечения исполнения обязательств, изложенные в данной работе приобретают особую актуальность.

обязательство залог задаток поручительство

СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННЫХ ИСТОЧНИКОВ, Нормативно-правовые акты

1. Конституция Российской Федерации // Российская газета. — 1993. — №237.

. Гражданский кодекс РФ (часть первая) // СЗ РФ. — 1994. — №32.

. Гражданский кодекс РФ (часть вторая) // СЗ РФ. — 1996. — №5.

. Гражданский кодекс РФ (часть четвертая) // СЗ РФ. — 1997. — №18.

. Закон РФ «О залоге» // Ведомости СНД и ВС РФ, 11.06.92, № 23.

. Федеральный закон «О банках и банковской деятельности» // Ведомости СНД и ВС РФ», № 27, 1999.

. Закон РФ «О страховании» // «Российская газета», № 28, 2000.

. Федеральный закон «Об ипотеке (залоге недвижимости)» от 16 июля 1998 г. №102-ФЗ // СЗ РФ. — 1998 г. — №29.

. Федеральный закон «О ломбардах» от 19 июля 2007 г. № 196 — ФЗ (ред. от 02.11.2007г.) // СЗ РФ. — 2007 г. № 68.

. Федеральный закон «О залоге» от 29 мая 1992 года № 2872-1-ФЗ // СЗ РФ. — 1992 г. — № 19.

. Федеральный закон «О несостоятельности (банкротстве)» от 26 октября 2002 г. № 127-ФЗ // СЗ РФ. — 2002 г. № 78.

. Федеральный закон «Об исполнительном производстве» от 2 октября 2007 года № 229-ФЗ // СЗ РФ. — 2007 г. № 91.

Научная и учебная литература

[Электронный ресурс]//URL: https://inauka.net/kursovaya/obespechenie-ispolneniya-obyazatelstv/

1. Шершеневич Г.Ф. Учебник гражданского права. — М.: СПАРК, 2003- 556с.

. Залесский В.В., Рассолова М.М., Гражданское право. Закон и право. — М.: Юристъ, 2008. — 703 с.

. Хаметов Р.В, Миронова О.А. Обеспечение исполнения обязательств: договорные способы. Российская юстиция. — М., 2011. — 434 с.

. Садиков, О.Н. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, часть вторая (постатейный) — М.: Проспект, 2010. — 270 с.

5.Победоносцев, К.П. Курс гражданского права. Ч. III. Договоры и обязательства — . М.: Проспект, 2012. — 657 с.

6.Грудцына, Л.Ю. Гражданское право России — М.: Проспект, 2010- 301с.

.Чиркова М.Д. Оценка залога как способа обеспечения возвратности кредита // Хозяйство и право. — С.-П., 2009. — 579 с.

.Голышев, В.Г. Залог как способ обеспечения кредитных обязательств // Банковское право. — М., 2012. — 367 с.

.Новоселова Л.А. Поручительство и банковская гарантия как способы обеспечения исполнения обязательства // Гражданин и право. — C.-П., 2011. — 591 с.

.Аванесова Г. О банковской гарантии // Хозяйство и право. — М., 2007. — 480 с.

.Саутпаева А.С. Банковская гарантия // Внешнеэкономическая деятельноть. — М., 2012. — 408 с.

.Покровский, И.А. Основные проблемы гражданского права — М.: Статут, 2011. — 450 с.

.Полдников, Д.Ю. Задаток в частном праве (история и современность) / Законодетельство. — М., 2010. — 789 с.

.Сафонов М.Н. Исполнение обязательств и способы обеспечения их исполнения // Журнал российского права. — М., 2010. — 345 с.

.Глотов А.В, Карчевский С.С. Способы обеспечения кредитных обязательств юридических лиц — М.: Статут, 2007. — 579 с.

.Беляева О.А. Предпринимательское право: учеб. пособие — М.: Юристъ, 2012. — 409 с.

Материалы судебной и юридической практики

1. Постановление пленумов ВС РФ и ВАС РФ от 1 июля 1996 г. №6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой ГК РФ» // Вестник ВАС РФ, 2005, №19.

. Обзор практики разрешения споров, связанных с применением арбитражными судами норм ГК РФ о поручительстве: информационное письмо Президиума ВАС РФ [от 20 января 1998 г. №28] // Вестник ВАС РФ. — 1998. — №3.

. Обзор практики разрешения споров, связанных с применением норм ГК РФ о банковской гарантии: информационное письмо Президиума ВАС РФ [от 15 января 1998 г. №27] // Вестник ВАС РФ. -1998. — №3.